ITT DIR TE EN -ES O B ENTE 20 OTT. 2017 S E E RAZION AULA 'A' 24887/1 7 RESIST TE ESEN OggettoREPUBBLICA ITALIANA IN NOME DEL POPOLO ITALIANO LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE R. G. N. 13499/2012 SEZIONE LAVORO Cron. 24887 Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Rep. Dott. GIUSEPPE NAPOLETANO Presidente Ud. 09/05/2017 Rel. Consigliere PU Dott. ANTONIO MANNA Dott. PAOLO NEGRI DELLA TORRE - Consigliere - Consigliere Dott. GIUSEPPINA LEO Consigliere Dott. FRANCESCA SPENA ha pronunciato la seguente SENTENZA sul ricorso 13499-2012 proposto da: POSTE ITALIANE S.P.A. C.F. 97103880585, in persona del Presidente e legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in ROMA, VIALE MAZZINI 134, presso lo studio dell'avvocato LUIGI FIORILLO, che la rappresenta e difende, giusta delega in atti;
ricorrente 2017 contro 2026 elettivamente domiciliata in ROMA, GOVONI SIMONA, PIAZZA DON MINZONI 9, presso lo studio dell'avvocato ROBERTO AFELTRA, che la rappresenta e difende unitamente all'avvocato LUIGI ZEZZA, giusta delega in atti;

- controricorrente -

avversO la sentenza n. 156/2011 della CORTE D'APPELLO di ROMA, depositata il 25/05/2011 R.G.N. 9299/2008; udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 09/05/2017 dal Consigliere Dott. ANTONIO MANNA;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. CARMELO CELENTANO che ha concluso per l'accoglimento dell'ultimo motivo del ricorso;
udito l'Avvocato FIORILLO LUIGI. _ 72 R.G. n. 13499/12 FATTI DI CAUSA 1. Con sentenza pubblicata il 25.5.11 la Corte d'appello di Roma rigettava il gravame di Poste Italiane S.p.A. contro la sentenza con cui il 15.10.07 il Tribunale della stessa sede aveva accertato l'esistenza, a decorrere dal 14.1.03, d'un rapporto di lavoro subordinato a tempo indeterminato fra detta società e SI VO per causale generica e comunque non provata del contratto di prestazioni di lavoro temporaneo stipulato ex lege n. 196/97 (ratione temporis applicabile) fra Poste Italiane S.p.A. (utilizzatrice) e Obiettivo Lavoro S.p.A. (fornitrice), con condanna della società a riammettere in servizio la lavoratrice a pagarle il risarcimento del danno dalla data di messa in mora.

2. Per la cassazione della sentenza ricorre Poste Italiane S.p.A. affidandosi a sei motivi.

3. SI VO resiste con controricorso.

4. Poste Italiane S.p.A. deposita memoria ex art. 378 cod. proc. civ. RAGIONI DELLA DECISIONE 1.1. Il primo motivo denuncia violazione e falsa applicazione degli artt. 1, 3 e 10 legge n. 196/97, nella parte in cui la sentenza impugnata ha erroneamente ritenuto generica l'indicazione dei motivi del ricorso al lavoro temporaneo nel contratto di fornitura stipulato tra la ricorrente e Obiettivo Lavoro S.p.A. e non provata l'esigenza di ricorrere a prestazioni di lavoro temporaneo malgrado l'ampia documentazione in atti, tale dimostrare l'intensificazione dell'attività da affidare ai lavoratori interinali e la concreta esigenza del ricorso ad essi.

1.2. Doglianza sostanzialmente analoga viene fatta valere con il secondo motivo sotto forma di denuncia di violazione e falsa 1 R.G. n. 13499/12 applicazione degli artt. 115, 116, 253, 420 e 421 cod. proc. civ. e di vizio di motivazione.

1.3. Il terzo motivo denuncia vizio di motivazione in relazione alla mancata ammissione della prova testimoniale (giudicata generica) richiesta dalla società e al mancato esercizio dei poteri istruttori d'ufficio per accertare il, reale ricorrere della causale dedotta in contratto.

1.4. Il quarto motivo deduce violazione e falsa applicazione dell'art. 10 legge n. 196 del 1997 nella parte in cui la sentenza impugnata ha confermato la sanzione della costituzione d'un rapporto di lavoro a tempo indeterminato fra utilizzatore (vale a dire la società ricorrente) e lavoratore.

1.5. Con il quinto motivo ci si duole di violazione e falsa applicazione dell'art. 18 legge n. 300 del 1970, per avere la Corte territoriale confermato il ripristino del rapporto di lavoro nonostante che la citata norma statutaria sia applicabile soltanto in ipotesi di licenziamento, licenziamento che nel caso di specie non si era mai avuto.

1.6. Con il sesto motivo si lamenta violazione e falsa applicazione dell'art. 32 legge n. 183 del 2010, per avere la sentenza impugnata ritenuto inapplicabile tale norma al lavoro temporaneo.

2.1. I primi tre motivi da esaminarsi congiuntamente perché connessi sono infondati. - Premesso che i giudici di merito hanno ritenuto generica la causale indicata nel contratto di fornitura fra Poste Italiane S.p.A. e Obiettivo Lavoro S.p.A. (così formulata: nei casi previsti dal ccnl-picco di lavoro>>), deve darsi continuità alla giurisprudenza di questa Suprema Corte che ha già avuto modo di affermare che 2 R.G. n. 13499/12 il contratto di fornitura non può omettere di indicare la relativa causale, né può indicarla in maniera generica limitandosi a riprodurre il contenuto d'una previsione normativa o di contratto collettivo od omettere di provare l'avvenuto rispetto, nel concreto svolgimento del rapporto diretto con il prestatore di lavoro, della causale indicata, ai sensi della L. n.196 del 1997, art. 1, comma 2, lett. a), nel contratto di fornitura intercorso con l'impresa fornitrice: cfr., per tutte, Cass. n. 2509/13 proprio in relazione ad analoga controversia tra Poste Italiane S.p.A. ed una lavoratrice avviatale per identica causale (nei casi previsti dal ccnl-picco di lavoro>>) contenuta nel contratto di fornitura. Sempre la giurisprudenza di questa S.C. ha altresì statuito che in tal caso la sanzione è l'illegittimità del contratto tra fornitore ed utilizzatore e la conseguente instaurazione d'un rapporto di lavoro, a tutti gli effetti, fra lavoratore e utilizzatore (v. Cass.

7.1.13 n. 1148; Cass. n. 13960/11). Nello stesso senso è la giurisprudenza pronunciatasi in relazione all'analoga ipotesi della somministrazione di lavoro di cui al d.lgs. n. 276/03, secondo cui l'astratta ammissibilità della causale indicata nel contratto di somministrazione non è sufficiente a rendere legittima l'apposizione d'un termine al rapporto, dovendo anche sussistere, in concreto, una situazione riconducibile alla ragione indicata nel contratto stesso, vale a dire una rispondenza tra la causale enunciata e la concreta assegnazione del lavoratore a mansioni ad essa confacenti. La sanzione di nullità del contratto opera anche in ipotesi di indicazione omessa generica della causale della somministrazione, con conseguente trasformazione del contratto a tempo determinato alle dipendenze del somministratore in 3 R.G. n. 13499/12 contratto di lavoro a tempo indeterminato alle dipendenze dell'utilizzatore (cfr. Cass. n. 17540/14; Cass. n. 20598/13). Sostiene, ancora, la società ricorrente che i giudici di merito avrebbero rigettato erroneamente le richieste di prova finalizzate a dimostrare il reale ricorrere della causale dedotta in contratto, ma la censura non coglie altro aspetto della ratio decidendi adottata dalla Corte territoriale, vale a dire la mancanza di prova d'un incremento del numero di pezzi da lavorare>> rispetto al periodo anteriore al gennaio 2003. Inoltre, l'ipotetica eventuale sussistenza in concreto delle ragioni giustificatrici del ricorso al lavoro temporaneo non basterebbe a superare la nullità del relativo contratto per genericità della causale in esso formulata. Le ulteriori obiezioni svolte in ricorso mediante rinvio alla documentazione in atti sostanzialmente si risolvono, poi, soltanto in una sollecitazione di rivisitazione in punto di fatto delle risultanze di causa, il che non è consentito in sede di legittimità, così come non è consentito in detta sede sindacare il mancato esercizio dei poteri istruttori d'ufficio, che rientra pur sempre nella discrezionalità del giudice di merito.

2.2. Il quarto motivo è infondato. Non può sostenersi che la sanzione della nullità del contratto di fornitura sia estranea all'ipotesi di indicazione generica od omessa della relativa causale: infatti, se è vero che l'art. 10 cit. si riferisce per lo più a violazioni formali, è però altrettanto indiscutibile che in pratica le conseguenze sono del tutto analoghe a quelle derivanti da violazioni sostanziali, perché entrambe vengono ricondotte all'intero paradigma della legge n. 1369/60 (ancora in vigore all'epoca dei fatti per cui è causa). R.G. n. 13499/12 L'art. 10 distingue le sanzioni a seconda che la patologia negoziale inerisca al contratto di fornitura ○ a quello per prestazioni di lavoro temporaneo: l'un caso è disciplinato dai co. 1° e 3° (ultimo periodo) e dal primo periodo del co. 2°, l'altro è regolato dal secondo periodo di tale comma. Per quanto concerne il contratto di fornitura, ogni sua deviazione dal contenuto vincolato di cui all'art. 1, commi 2°, 3°, 4° e 5°, così come il ricorso a soggetti diversi e/o non iscritti all'albo delle società di fornitura di lavoro temporaneo di cui all'art. 2, comporta l'applicazione della legge n. 1369/60 e, quindi, la conversione legale da essa prevista. Già il rinvio operato alla violazione del comma 2° dell'art. 1 dimostra che la sanzione della nullità si applica anche all'ipotesi di contratto di fornitura concluso in casi non consentiti, ipotesi cui deve essere sostanzialmente equiparata quella che ricorre nella - vicenda in esame di contratto concluso con una causale di - genericità tale da risultare di ossequio meramente apparente alla previsione legislativa. dalla leggeDunque, venuta meno la deroga consentita 196/97, il contratto di fornitura di lavoro temporaneo torna ad - e quindi nullo essere un illecito - contratto d'appalto di mera manodopera, sicché ex art. 1 ult. co. della cit. legge n. 1369/60 (ancora vigente all'epoca dei fatti per cui è causa, giova ribadire) il contratto di lavoro s'intende instaurato non più con l'intermediario, ma direttamente con l'effettivo utilizzatore. Quanto alle violazioni inerenti al contratto per prestazioni di lavoro temporaneo, si consideri che degli elementi di cui alle lett. da a) ad h) del co. 3° dell'art. 3, solo quelli della lett. g) - vale a dire inizio e termine dell'attività lavorativa presso l'impresa utilizzatrice sembrano integrare contenuto essenziale del 5 R.G. n. 13499/12 contratto, a pena di nullità: infatti l'art. 10 co. 2° prevede espressamente la sanzione della conversione del contratto quando manchino tali elementi, ma non anche quando siano state omesse le indicazioni concernenti i motivi del ricorso al lavoro temporaneo, gli estremi dell'impresa fornitrice, le mansioni, l'inquadramento, la durata dell'eventuale periodo di prova, il luogo di lavoro ed il trattamento economico e normativo. Invece, il comma 1° dell'art. 10 sanziona espressamente la carenza, nel contratto di fornitura, di tutti i requisiti di cui all'art. 1 co. 5°, ma la mancata previsione della nullità anche in relazione all'omessa specificazione delle ulteriori condizioni di contratto (in quello per prestazioni di lavoro temporaneo) era in linea con quanto l'ordinamento già prevedeva in relazione all'analoga ipotesi dell'ordinario contratto di lavoro a termine, che si convertiva in contratto a tempo indeterminato se il termine non veniva convenuto per iscritto (v. art. 1 legge n. 230/62, vigente all'epoca della promulgazione della legge n. 196/97), non anche per la mancanza di altre pattuizioni. Muovendo dallo specifico riferimento alla sola carenza del requisito di cui alla lett. g) dell'art. 3 comma 3 legge n. 196/97, certa dottrina aveva affermato che il difetto delle altre indicazioni previste dalla legge sarebbe stato sfornito di sanzione, sicché non si sarebbe trattato di elementi richiesti ad substantiam, salvo che per il patto di prova, in cui la sanzione della nullità è ricavabile aliunde (vale a dire dall'art. 2096 C.C. nella costante interpretazione enunciatane dalla giurisprudenza). Altra dottrina aveva ipotizzato che la nullità pur taciuta, a - riguardo, nell'art. 10 CO. 2° potesse tuttavia desumersi dall'indeterminatezza del contratto di cui non fossero chiarite tutte le condizioni di lavoro. 6 R.G. n. 13499/12 Ritiene invece questa Suprema Corte che, se la mancanza di tali ulteriori specificazioni non comporta indeterminatezza, quanto meno perché il contenuto del contratto per prestazioni di lavoro temporaneo è determinabile per relationem attraverso quello del contratto di fornitura, nondimeno proprio per questo motivo tutte le altre specificazioni devono in sostanza considerarsi sempre già appunto per relationem, grazie al necessariocontenute, collegamento fra i due contratti. Se così non fosse, cioè se fosse astrattamente ammissibile una discrasia contenutistica fra i due negozi, essa sarebbe indice inequivocabile di frode alla legge e/o di deviazione causale del contratto, di guisa che la sanzione della nullità verrebbe recuperata per altra via. Per quel che concerne, poi, i requisiti del motivo di ricorso al lavoro temporaneo e dell'indicazione della cauzione o della fideiussione di cui all'art. 2, co. 2°, lett. c), estranei al contenuto vincolato del contratto di fornitura e, perciò, non recuperabili per relationem, il loro carattere essenziale si ricava dall'essere strettamente funzionali a consentire al prestatore di lavoro temporaneo una scelta consapevole e un minimo di verifica di affidabilità del contraente (vale a dire dell'impresa fornitrice). Ancor prima di tali considerazioni, v'è un ulteriore argomento assorbente per ritenere prescritti a pena di nullità anche gli elementi di cui alle lett. a), b), c), d), f) del co. 3° del cit. art. 3: ammessa la categoria degli elementi naturali del negozio (peraltro negata da autorevole dottrina, che ritiene debba parlarsi solo di effetti naturali), è innegabile che essi siano tali solo se derogabili dalle parti;
ma nessuno dei citati elementi è derogabile dalla volontà delle parti, nel senso che esse non potrebbero mai, ad esempio, escludere che il lavoratore debba eseguire la propria 7 R.G. n. 13499/12 prestazione presso una data impresa utilizzatrice o lasciare libera la scelta di essa da parte dell'impresa fornitrice perché ciò produrrebbe una palese alterazione causale del negozio -, oppure escludere la cauzione di cui all'art. 2, co. 2°, lett. c), perché in tal modo verrebbe meno la necessaria qualità soggettiva d'uno dei contraenti (l'impresa fornitrice) e, quindi, si ricadrebbe nella sanzione di cui al 1° comma dell'art. 10; del pari ciò avverrebbe se il contratto per prestazioni di lavoro temporaneo venisse stipulato per motivi diversi da quelli consentiti ex art. 1 co. 2°. Infine, neppure può ammettersi che il contratto per prestazioni di lavoro temporaneo taccia, puramente e semplicemente, tali motivi riservandosi di enunciarli solo a posteriori in ragione della convenienza del momento, perché ciò vanificherebbe in toto l'impianto della 196/97: anche siffatta omissione sarebbe indice inequivocabile di frode alla legge e/o di deviazione causale del contratto.

2.3. Il quinto motivo non è conferente, perché nel caso di specie non è stata disposta la reintegra nel posto di lavoro ex art. 18 cit., ma l'accertamento del rapporto e l'obbligo di riammettere in servizio la lavoratrice e, inoltre, le osservazioni che seguono riguardo al sesto motivo assorbono ogni altra questione relativa alle conseguenze economiche.

2.4. Il sesto motivo è fondato. In proposito si deve dare continuità all'indirizzo giurisprudenziale manifestatosi con le sentenze n. 1148/13, n. 13404/13, n. 17540/14 e n. 8286/15 di questa S.C., che hanno ritenuto applicabile l'indennità prevista dall'art. 32 co. 5° legge n. 183/10 (nel significato chiarito dal comma 13° dell'art. 1 legge n. 8 R.G. n. 13499/12 92/12) a qualsiasi ipotesi di ricostituzione del rapporto di lavoro avente in origine un termine illegittimo e, dunque, anche nel caso di condanna del datore di lavoro al risarcimento del danno subito dal lavoratore a causa della nullità d'un contratto per prestazioni di lavoro temporaneo a tempo determinato, ai sensi della lett. a) del co. 1° dell'art. 3 legge n. 196/97, contratto convertito in uno a tempo indeterminato tra lavoratore e utilizzatore della prestazione;
a tal fine valga, in primo luogo, l'evidente analogia tra il lavoro temporaneo di cui alla legge n. 196/97 e la somministrazione di lavoro ex artt. 20 e ss. del d.lg.s n. 276/03; in secondo, si tenga presente che la nullità del contratto fra somministratore e utilizzatore travolge anche quello fra lavoratore e somministratore, trattandosi di negozi collegati;
l'effetto finale è quello di produrre una duplice conversione, sul piano soggettivo - (ex art. 21 ult. co. d.lgs. n. 276/03 il lavoratore è considerato a tutti gli effetti alle dipendenze dell'utilizzatore e non più del somministratore) e su quello oggettivo (atteso che quello che con il somministratore era sorto come contratto di lavoro a tempo determinato diventa, con l'utilizzatore, un contratto di lavoro a tempo indeterminato); ma fino a quando la sentenza non accerti tale conversione, il rapporto fra utilizzatore e lavoratore, finché si è protratto de facto, ha avuto caratteristiche analoghe a quelle d'un rapporto a termine, di guisa che nulla preclude il ricorso alla sanzione meramente indennitaria prevista dall'art. 32 co. 5° cit., anche perché essa è destinata - grazie all'ampia formula - adoperata dal legislatore ai "casi di conversione del contratto a - tempo determinato". -D'altronde, la tendenza normativa è in linea di massima quella di liquidare con un'indennità determinata a forfait (o con un risarcimento previsto entro un tetto massimo) il mancato 9 R.G. n. 13499/12 guadagno sofferto dal lavoratore nell'arco di tempo trascorso fra l'illegittima cessazione d'un rapporto lavorativo (a cagione della nullità del termine o dell'illegittimità del licenziamento intimatogli) e il suo ripristino grazie alla sentenza del giudice: si pensi, ad esempio, all'art. 8 legge n. 604/66, all'art. 18 Stat. nuovo testo come modificato ex lege n. 92/12 (che riserva solo a pochi casi la tutela reintegratoria piena con attribuzione di tutte le retribuzioni maturate medio tempore), e, appunto, all'art. 32 co. 5° legge n. 183/10. Residuano due ultime precisazioni: la prima è che alla soluzione accolta non osta la sentenza della CGUE 11.4.13, Della Rocca, emessa in sede di rinvio pregiudiziale, che ha escluso che la direttiva 1999/70/CE relativa all'accordo quadro CES, UNICE e CEEP sul lavoro a tempo determinato si applichi anche al contratto a tempo determinato che si accompagni ad un contratto interinale;
invero, dall'esame della motivazione emerge che tale inapplicabilità deriva solo dal tenore del preambolo dell'accordo quadro e dall'esistenza di altra più specifica regolamentazione (la direttiva 2008/104) per il contratto a termine che si accompagni ad un contratto interinale o di somministrazione e non già da una ritenuta sua incompatibilità ontologica, a tutti gli effetti, con un puro e semplice contratto a tempo determinato: d'altronde, quand'anche la CGUE avesse asserito il contrario (il che non è), ciò non avrebbe vincolato il giudice dello Stato membro, non conseguendo all'inapplicabilità della direttiva 1999/70/CE - quasi fosse un naturale precipitato una sorta di rivisitazione dei - concetti propri d'un dato ordinamento, compito estraneo a quelli della Corte di Lussemburgo, cui spetta l'interpretazione del diritto dell'Unione e non di quello nazionale;
la seconda puntualizzazione è che, per ormai consolidata giurisprudenza di questa Corte 10 R.G. n. 13499/12 Suprema, l'art. 32 co. 5° legge n. 183/10 si applica anche ai processi in corso, persino ai giudizi di legittimità, sempre che sul relativo capo di decisione non si sia già formato il giudicato (cfr., e pluribus, Cass.

3.1.11 n. 65; Cass.

4.1.11 n. 80; Cass.

2.2.11 n. 2452).

3.1. In conclusione, va accolto il sesto motivo di ricorso, con rigetto di tutti gli altri. Per l'effetto, si cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e si rinvia, anche per le spese, alla Corte d'appello di Roma in diversa composizione, che dovrà limitarsi a quantificare l'indennità dovuta a SI VO in relazione all'art. 32 legge n. 183 del 2010.

P.Q.M.

accoglie il sesto motivo, rigetta gli altri motivi di ricorso, cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia alla Corte d'appello di Roma in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità. Così deciso in Roma il 9.5.2017. Il Consigliere estensore Dott. Antonio Manna Аать Мати Il Presidente Dott. Giuseppe Napoletano you every IL CANCELLIERE Maria Pa Giacoia Depositato in Cancelleria 20 OTT, 2017 oggi, IL CANCELLIERE Maria PI Giacoia 11