CASS
Sentenza 19 gennaio 2023
Sentenza 19 gennaio 2023
Commentari • 3
- 1. revocatoria ordinaria - Diritto del RisparmioDi Monica Mandico · https://www.dirittodelrisparmio.it/ · 14 maggio 2025
Revocatoria ordinaria e liquidazione del patrimonio: i poteri incidentali del liquidatore nella prospettiva della Cassazione. Nota a Cass. Civ., Sez. I, 10 maggio 2025, n. 12395. di Monica Mandico Mandico & Partners La Corte di Cassazione, con l'ordinanza n. 12395 del 12 maggio 2025, interviene in tema di liquidazione controllata del patrimonio del sovraindebitato, affermando che il liquidatore può sollevare in via incidentale l'eccezione di revocatoria ordinaria ex art. 2901 […] Leggi tutto Applicabilità alla revocatoria ordinaria delle ipotesi di esenzione ex art. 67, co. 3, l. fall. previste per la revocatoria fallimentare. Nota a Cass. Civ., Sez. I, 19 gennaio 2023, n. 1697. Leggi tutto
Leggi di più… - 2. Alessio Buontempo - Pagina 3 - Diritto del RisparmioDi Alessio Buontempo · https://www.dirittodelrisparmio.it/ · 14 marzo 2023
Trust estero inter vivos con effetti post mortem e azione di riduzione. Nota a Cass. Civ., Sez. II, 17 febbraio 2023, n. 5073. Leggi tutto A. Buontempo – Il ruolo degli investitori istituzionali attivisti nella corporate governance e impatto degli hedge fund sulla gestione della società. Rivista di Diritto del Risparmio Il ruolo degli investitori istituzionali attivisti nella corporate governance e impatto degli hedge fund sulla gestione della società[*] di Alessio BUONTEMPO[**] The article explores the issue of the separation of ownership and control in companies with highly dispersed shareholders and the resulting “agency problems”. Scholars question the role […] Leggi tutto Sorti …
Leggi di più… - 3. art. 67 l. fall.Di Alessio Buontempo · https://www.dirittodelrisparmio.it/ · 23 gennaio 2023
Sul provvedimento
| Citazione : | Cass. civ., sez. I, sentenza 19/01/2023, n. 1697 |
|---|---|
| Giurisdizione : | Corte di Cassazione |
| Numero : | 1697 |
| Data del deposito : | 19 gennaio 2023 |
Testo completo
SENTENZA sul ricorso iscritto al n. 17313/2015 R.G. proposto da BANCO DI DESIO E DELLA BRIANZA S.P.A., in persona del procuratore Ric- cardo Marciò, in qualità di avente causa della Banca Popolare di Spoleto S.p.a., rappresentata e difesa dagli Avv. Guido Bacino e Ugo Sardo, con do- micilio eletto presso lo studio di quest'ultimo in Roma, via I. Goiran, n. 23; – ricorrente – contro FALLIMENTO DELLA COST S.P.A., in persona del curatore p.t. Dott. Francesco Benvenuto, rappresentato e difeso dagli Avv. Carlo de Marchis e Pier France- sco Valdina, con domicilio eletto presso lo studio del primo in Roma, viale Angelico, n. 38; – controricorrente e ricorrente incidentale – avverso il decreto del Tribunale di Perugia n. 1926/15, depositato il 3 giugno Civile Sent. Sez. 1 Num. 1697 Anno 2023 Presidente: CRISTIANO MAGDA Relatore: MERCOLINO GUIDO Data pubblicazione: 19/01/2023 2 2015. Udita la relazione svolta nella camera di consiglio del 17 maggio 2022 dal Consigliere Guido Mercolino;
lette le conclusioni scritte del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore generale Giovanni Battista NARDECCHIA, che ha concluso chie- dendo il rigetto del ricorso principale e del ricorso incidentale. FATTI DI CAUSA 1. Con decreto del 3 giugno 2015, il Tribunale di Perugia ha parzialmente accolto l'opposizione proposta dalla Banca Popolare di Spoleto S.p.a. avverso lo stato passivo del fallimento della Cost S.p.a., ammettendo al passivo in via chirografaria, anziché in grado ipotecario, un credito di Euro 948.142,35, a titolo di restituzione di un mutuo fondiario concesso alla società fallita da un pool di banche, ai sensi dell'art. 38 del d.lgs. 1° settembre 1993, n. 385, con atto del 29 luglio 2009. Premesso che l'esclusione del credito dallo stato passivo non è censura- bile per insufficienza della motivazione, la quale non determina la nullità del provvedimento adottato dal Giudice delegato, e ritenuta ammissibile la ripro- posizione nel giudizio di opposizione delle eccezioni già sollevate dal curatore in sede di verificazione, nonché la proposizione di eccezioni nuove, il Tribunale ha innanzitutto precisato che l'esenzione prevista dall'art. 67, terzo comma, lett. d), del r.d. 16 marzo 1942, n. 267 non trova applicazione alla revocatoria ordinaria, essendo prevista soltanto per la revocatoria fallimentare, nell'am- bito della quale costituisce un contrappeso alle agevolazioni probatorie accor- date al curatore, e dovendosi altrimenti ritenere che la medesima esenzione spetti anche all'imprenditore in bonis convenuto in giudizio ai sensi dell'art. 2901 cod. civ. Ha aggiunto che nella specie il piano e l'attestazione risulta- vano privi di data certa, non essendo la stessa desumibile dal contratto di finanziamento, recante un generico riferimento ad un piano di risanamento, ed essendo comunque il piano inidoneo ad assicurare il risanamento dell'im- presa. Il Tribunale ha escluso inoltre la nullità del mutuo sia per superamento 3 del limite di finanziabilità che per illiceità della causa, rilevando che la viola- zione dell'art. 38 del d.lgs. n. 385 del 1993 non comporta alcuna nullità, men- tre l'intento delle parti di recare pregiudizio ad altri non è di per sé illecito;
ha ritenuto altresì insussistente la simulazione, essendo la concessione del mutuo sicuramente voluta dalle parti, ed aggiungendo che, ove il risultato pratico dalle stesse perseguito consista nella trasformazione di un pregresso credito chirografario in un credito ipotecario e nel pagamento di un debito scaduto ed esigibile con un mezzo anormale, l'operazione deve considerarsi in frode ai creditori, e quindi revocabile ai sensi degli artt. 66 e 67 della legge fall. Ciò posto, e precisato che la revocabilità può essere opposta in via inci- dentale anche in sede di verificazione del passivo, ha rilevato che il credito azionato costituiva la quota spettante dall'opponente nell'ambito di un mutuo dell'importo complessivo di Euro 8.619.050,00 stipulato dalla società fallita con un pool di banche costituito anche dalla Banca delle Marche S.p.a., dalla Banca di San Marino S.p.a., dalla Banca di Mantignana Soc. coop., dall'Uni- credit Corporate Banking S.p.a., dalla Banca Popolare di Ancona S.p.a., dalla Banca Popolare di Spoleto S.p.a. e dalla Sedici Banca S.p.a., e garantito da ipoteca su un opificio industriale sito in Bettona, nonché da un pegno in favore della Banca di San Marino e della Sedici Banca. Pur dando atto che l'importo erogato era stato utilizzato in gran parte per l'estinzione di esposizioni debi- torie pregresse nei confronti di vari istituti di credito, tra i quali non figurava l'opponente, ha ritenuto che l'operazione, da valutarsi nel suo complesso, fosse finalizzata al pagamento soltanto di alcuni creditori, la cui posizione era stata rafforzata in pregiudizio di altri, mediante la concessione dell'ipoteca: ha evidenziato in proposito la situazione debitoria della Cost all'epoca della stipulazione del contratto, nonché il successivo aggravamento della stessa, aggiungendo che dai dati della Centrale dei Rischi e dall'analisi dei bilanci emergeva che lo stato di decozione era conoscibile da soggetti qualificati come gl'istituti di credito fin dal 2006. Premesso infine che la concessione d'ipoteca costituisce un atto disposi- tivo idoneo a determinare una diminuzione della garanzia patrimoniale, ed esclusa l'applicabilità dell'art. 2901, terzo comma, cod. civ., il Tribunale ha 4 ritenuto provato il pregiudizio arrecato agli altri creditori, affermando che la il pool di banche non poteva non esserne consapevole, in quanto in grado di valutare i sintomi dello stato di dissesto, e ritenendo sussistente anche il re- quisito temporale prescritto dall'art. 2901 cod. civ. Ha concluso pertanto per l'ammissione al passivo del credito in via chirografaria, ritenendo non osta- tivo, a tal fine, il c.d. consolidamento breve dell'ipoteca, opponibile soltanto nel caso in cui lo scopo complessivo del negozio consista nel consentire al mutuatario l'acquisto, la costruzione o la ristrutturazione d'immobili. 2. Avverso il predetto decreto la Banca ha proposto ricorso per cassa- zione, articolato in dodici motivi, illustrati anche con memoria. Il curatore del fallimento ha resistito con controricorso, proponendo ricorso incidentale, af- fidato ad un solo motivo ed anch'esso illustrato con memoria. Ha spiegato intervento nel giudizio la Banca di Desio e della Brianza S.p.a., succeduta alla Banca Popolare di Spoleto a seguito di fusione per incorporazione, con atto per notaio Mario Notari del 29 maggio 2019, rep. n. 24288. Per la decisione del ricorso, fissato per la trattazione in pubblica udienza, questa Corte ha proceduto in camera di consiglio, senza l'intervento del Pro- curatore Generale e dei difensori delle parti, ai sensi dell'art. 23, comma 8- bis, del d.l. 28 ottobre 2020, n. 137, convertito dalla legge 18 dicembre 2020, n. 176, in combinato disposto con l'art. 16, comma primo, del d.l. 30 dicem- bre 2021, n. 228 (che ne ha prorogato l'applicazione alla data del 31 dicembre 2022). RAGIONI DELLA DECISIONE 1. Preliminarmente, va dichiarata l'ammissibilità dell'intervento spiegato nel giudizio dal Banco di Desio e della Brianza, qualificatasi come avente causa della ricorrente, mediante il deposito di memoria ai sensi dell'art. 378 cod. proc. civ. Qualora infatti, come nella specie, una delle parti sia deceduta o si sia estinta successivamente alla notificazione del ricorso per cassazione, deve ritenersi consentito l'intervento nel giudizio del successore a titolo universale, ai sensi dell'art. 110 cod. proc. civ., non sussistendo alcuna norma che ne 5 escluda espressamente l'applicabilità al giudizio di cassazione, e non risul- tando tale disposizione incompatibile con la disciplina dettata dagli artt. 360 e ss. cod. proc. civ.; in linea di principio, tale intervento non può aver luogo con la memoria di cui all'art. 378 o 380-bis cod. proc. civ., avente carattere meramente illustrativo, ma richiede un atto che, in quanto riconducibile so- stanzialmente all'art. 267 cod. proc. civ., dev'essere notificato alla
contro
- parte, in modo da garantire l'instaurazione del contraddittorio in ordine all'in- novazione consistente nella sostituzione della legittimazione della parte ori- NA (cfr. Cass., Sez. Un., 22/04/2013, n. 9692; Cass., Sez. VI, 15/02/ 2020, n. 8973); il vizio derivante dall'omissione di tale adempimento deve ritenersi tuttavia sanato qualora, come nel caso in esame, la controparte, ritualmente costituita in giudizio, non abbia sollevato eccezioni al riguardo, in tal modo accettando implicitamente il contraddittorio in ordine alla modifica- zione soggettiva del rapporto processuale (cfr. Cass., Sez. V, 17/07/2019, n. 19172; Cass., Sez. VI, 22/02/2016, n. 3471; Cass., Sez. III, 31/03/2011, n. 7441). 2. Con il primo motivo d'impugnazione, la ricorrente denuncia la nullità del decreto impugnato per grave contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ. e dell'art. 99, ultimo comma, della legge fall., rilevando che l'esclusione della natura fondiaria della ipoteca, in quanto non avente lo scopo di consentire al mutuatario l'acquisto, la costruzione o la ristrutturazione d'immobili, oltre a non trovare giustifica- zione in alcun elemento di fatto, si pone in contrasto con la qualificazione del contratto come mutuo fondiario, in virtù della quale il Tribunale ne ha escluso la nullità per difetto o illiceità della causa. 3. Con il secondo motivo, la ricorrente denuncia la violazione o la falsa applicazione degli artt. 38 e 39, quarto comma, del d.lgs. n. 385 del 1993, osservando che tali disposizioni, nell'escludere la revocabilità dell'ipoteca, se il fallimento non interviene entro dieci giorni dall'iscrizione, non richiedono che le somme mutuate siano destinate all'acquisto, alla costruzione o alla ristrutturazione d'immobili, non essendo il mutuo fondiario inquadrabile nella categoria del mutuo di scopo. 6 4. Con il terzo motivo, la ricorrente deduce la violazione o la falsa appli- cazione dell'art. 67, terzo comma, lett. d) della legge fall., censurando il de- creto impugnato per aver escluso che l'esenzione prevista da tale disposizione si applichi alla revocatoria ordinaria, senza tener conto del tenore letterale della norma, che non prevede limitazioni, della finalità perseguita attraverso l'introduzione della stessa, consistente nel favorire il superamento della crisi aziendale attraverso l'attuazione del piano di risanamento, e del contrasto di tale finalità con il più lungo termine previsto per l'esercizio della revocatoria ordinaria e per i più ristretti limiti di operatività di quest'ultima rispetto alla revocatoria fallimentare. 5. Con il quarto ed il quinto motivo, la ricorrente lamenta la violazione dell'art. 2704, secondo comma, cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, sostenendo che, nell'esclu- dere l'opponibilità al fallimento del piano di risanamento e della relativa atte- stazione, in quanto privi di data certa, il decreto impugnato non ha conside- rato che quest'ultima poteva essere accertata in via presuntiva sulla base della data di perfezionamento del contratto, recante il richiamo al piano di risanamento, della coincidenza dello importo erogato e della composizione del pool con quelli indicati dal piano, e della mancata dimostrazione dell'esistenza di un piano diverso e di un'altra attestazione. 6. Con il sesto motivo, la ricorrente denuncia la violazione dell'art. 2697 cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della mo- tivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., censurando il decreto impugnato nella parte in cui ha ritenuto il piano inidoneo ad assicurare il risanamento dell'impresa, senza darne alcuna giustificazione. Premesso che in proposito il Tribunale si è limi- tato a richiamare la relazione tecnica depositata dal curatore, formata senza alcun contraddittorio con la controparte, invece di disporre una c.t.u., osserva 7 che le conclusioni cui la relazione è pervenuta sono fondate su un ragiona- mento svolto a posteriori, anziché in riferimento all'epoca di formazione del piano, e comunque sfornito di qualsiasi supporto probatorio. Sostiene infatti che, per effetto dell'erogazione delle somme mutuate, la società fallita non ha subìto alcuna contrazione delle proprie disponibilità, avendo potuto anzi far fronte alle proprie obbligazioni e continuare ad operare sul mercato per altri quattro anni, prima della dichiarazione di fallimento. Aggiunge che, nel dare atto dell'aggravamento del dissesto in epoca successiva, il decreto im- pugnato non ha addotto alcun elemento idoneo ad evidenziare il nesso ezio- logico tra lo stesso e l'erogazione del mutuo. 7. Con il settimo, l'ottavo ed il nono motivo, la ricorrente deduce la vio- lazione dell'art. 112 cod. proc. civ., dell'art. 2901 cod. civ. e dell'art. 67 della legge fall., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penul- timo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, osservando che, nel dichiarare l'ipoteca inefficace an- che nei confronti di essa ricorrente, il decreto impugnato ha omesso di esa- minare specificamente la sua posizione nell'ambito dell'operazione realizzata in pool. Sostiene infatti di aver agito in totale buona fede, nella convinzione che il mutuo avrebbe consentito il riequilibrio finanziario della Cost, confor- memente al piano di risanamento, non vantando essa ricorrente alcun credito pregresso nei confronti della società debitrice e non avendo pertanto tratto alcun vantaggio dalla stipulazione del contratto, né arrecato alcun pregiudizio agli altri creditori. 8. Con il decimo, l'undicesimo e il dodicesimo motivo, la ricorrente la- menta la violazione e/o la falsa applicazione degli artt. 2901 e 2697 cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, sostenendo che, nel dichiarare l'ipoteca inefficace anche nei confronti di essa 8 ricorrente, il decreto impugnato ha omesso d'individuare il pregiudizio arre- cato agli altri creditori e di accertare la sussistenza del consilium fraudis. Pre- messo infatti che non era stata in alcun modo dedotta l'insufficienza del pa- trimonio della società fallita a garantire la soddisfazione di tutti i creditori, sostiene che non era stata provata neppure la riconducibilità di tale insuffi- cienza alla concessione dell'ipoteca, mentre era risultato che i beni ipotecati erano già gravati da un'altra iscrizione a favore della Banca MPS. Quanto alla consapevolezza del predetto pregiudizio, afferma che la possibilità di acce- dere ai bilanci della società fallita comportava una conoscibilità meramente potenziale, aggiungendo che, nello evidenziare l'aggravamento della situa- zione debitoria della Cost, il decreto impugnato non ha dato conto né dei debiti accertati, né delle risultanze contabili prese in considerazione, essen- dosi limitato a richiamare le relazioni tecniche prodotte dal curatore, non aventi valore probatorio. 9. Con l'unico motivo del ricorso incidentale, il controricorrente deduce la violazione degli artt. 1344 cod. civ. e dell'art. 216 della legge fall., censurando il decreto impugnato nella parte in cui ha escluso la configurabilità del con- tratto come negozio in frode alla legge, senza considerare che tra le ipotesi di indebita preferenza sanzionate dall'art. 216 cit. può rientrare anche la con- cessione di una prelazione idonea ad alterare la par condicio creditorum. 10. I primi due motivi del ricorso principale, da esaminarsi congiunta- mente, in quanto aventi ad oggetto questioni strettamente connesse, sono inammissibili. Le censure proposte dalla ricorrente hanno infatti ad oggetto un passo della motivazione del decreto impugnato che, in quanto non riferibile diretta- mente alle domande e alle eccezioni proposte dalle parti, né chiaramente ri- conducibile alle problematiche in discussione, risulta estraneo alla ratio della decisione, e deve quindi considerarsi svolto soltanto ad abundantiam, nonché improduttivo di effetti giuridici, con la conseguenza che la ricorrente non ha alcun interesse ad impugnarlo (cfr. Cass., Sez. I, 10/04/2018, n. 8755; Cass., Sez. lav., 22/10/2014, n. 22380; 22/11/2020, n. 23635). Nel dichiarare inefficace l'ipoteca iscritta a garanzia del credito fatto va- lere con l'istanza di insinuazione al passivo, il Tribunale ha infatti ricondotto 9 espressamente l'eccezione sollevata dal curatore all'art. 2901 cod. civ., ri- chiamato dall'art. 66 della legge fall., qualificando quindi la domanda dallo stesso proposta sotto la predetta forma come azione revocatoria ordinaria: quest'ultima, com'è noto, esula dall'ambito applicativo dell'esenzione prevista dall'art. 39, comma quarto, del d.lgs. n. 385 del 1993, che, nel sottrarre alla revocatoria le ipoteche iscritte a garanzia di mutui fondiari ed i pagamenti effettuati dal debitore a fronte dei relativi crediti, si riferisce alla sola revoca- toria fallimentare, come conferma l'espresso richiamo all'art. 67 della legge fall. 11. Il terzo motivo è fondato. La questione sollevata dalla ricorrente è stata già ripetutamente affron- tata da questa Corte, in epoca successiva alla proposizione dell'impugna- zione, e risolta nel senso dell'inapplicabilità all'azione revocatoria ordinaria, ancorché esercitata dal curatore fallimentare, delle esenzioni contemplate dall'art. 67, terzo comma, della legge fall. (cfr. Cass., Sez. I, 8/02/2019, n. 3778, relativa all'esenzione prevista dalla lett. e) per gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione di un accordo di ristrutturazione dei debiti omologato;
nel medesimo senso, Cass., Sez. III, 24/02/2020, n. 4796 e Cass., Sez. I, 14/01/2021, n. 571, relative all'esenzione prevista dalla lett. c) per le vendite ed i preliminari di vendita conclusi a giusto prezzo ed aventi ad oggetto immobili ad uso abitativo o destinati a costituire la sede principale dell'attività d'impresa dell'acquirente). A fondamento di tale soluzione, sono stati addotti cinque ordini di considerazioni, fondate rispettivamente a) sulla formulazione letterale dell'art. 67, terzo comma, il quale, escludendo la sog- gezione degli atti da esso indicati all'«azione revocatoria» genericamente in- dicata, si riferisce evidentemente a quella disciplinata dai due commi prece- denti, e non anche a quella ordinaria, disciplinata dall'art. 66 con rinvio alle norme del codice civile, b) sulla diversa formulazione dell'art. 69-bis, il quale, nel disciplinare la decadenza dall'azione, si riferisce invece espressamente a tutte quelle «disciplinate dalla presente sezione», ovverosia dagli artt. 64-71, c) sull'analoga disciplina dettata dall'art. 12, comma quinto, della legge 27 gennaio 2012, n. 3 per i procedimenti di composizione delle crisi da sovrain- debitamento, la quale, nel sottrarre all'azione revocatoria gli atti, i pagamenti 10 e le garanzie posti in essere in esecuzione dell'accordo omologato, fa espresso riferimento all'art. 67 della legge fall., in tal modo escludendo l'applicabilità dell'esenzione all'azione revocatoria ordinaria di cui all'art. 2901 cod. civ., richiamato dall'art. 66 della legge fall., d) sull'art. 18 del d.l. 18 ottobre 2012, n. 179, convertito con modificazioni dalla legge 17 dicembre 2012, n. 221, il quale, nel modificare l'art. 12, comma quinto, cit., ha contestualmente mo- dificato l'art. 217-bis della legge fall., estendendo le esenzioni dai reati di bancarotta all'accordo di composizione della crisi omologato ai sensi dell'art. 12, in tal modo confermando la piena autonomia dei due ambiti di tutela, civilistico e penalistico, riguardanti i pagamenti effettuati in violazione della par condicio creditorum, e) sulla diversità dei due tipi di azione revocatoria, ritenuta idonea ad escludere l'arbitrarietà di un trattamento differenziato, es- sendo gli stessi volti a colpire rispettivamente atti idonei ad indurre l'insol- venza del debitore ed atti compiuti dallo stesso quando era già insolvente, nonché riferibili ad ambiti temporali diversi e caratterizzati da un differente regime probatorio, più gravoso per quella ordinaria, dal momento che in quella fallimentare il curatore può avvalersi anche di presunzioni juris tantum. 11.1. In contrario, è stata peraltro evidenziata la portata tutt'altro che risolutiva dell'interpretazione letterale, osservandosi per un verso che il rinvio dell'art. 66 alla disciplina del codice civile non esclude qualsiasi interferenza con quella dettata dalla legge fallimentare, a sua volta fatta salva dall'art. 2904 cod. civ., e per altro verso che la maggiore genericità della formulazione dell'art. 67, terzo comma, sia rispetto a quella dell'art. 69-bis che rispetto a quella dell'art. 12, comma quinto, della legge n. 3 del 2012 potrebbe consen- tire di pervenire a conclusioni esattamente opposte;
in linea più generale, è stato posto in risalto il carattere tutt'altro che rigoroso della formulazione delle norme in materia, esprimendosi dubbi anche in ordine alla validità teo- rica di una distinzione così netta tra l'azione revocatoria fallimentare e quella ordinaria, aventi una matrice indubbiamente comune. La consistenza di tali obiezioni, volte a porre in risalto la fragilità degli argomenti di ordine testuale e sistematico addotti a sostegno della soluzione negativa, impone di proce- dere in questa sede ad un approfondimento della questione, tenendo conto anche delle opinioni manifestatesi in dottrina in ordine all'ambito applicativo 11 della norma in esame. 11.2. Sotto il profilo letterale, va innanzitutto confermata l'ambivalenza della formulazione letterale dell'art. 67, terzo comma, della legge fall., la quale, a dispetto della collocazione della norma, inserita nella disciplina della revocatoria fallimentare, non autorizza conclusioni sicure né nel senso dell'ap- plicabilità, né in quello dell'inapplicabilità delle esenzioni alla revocatoria or- dinaria. Nell'ambito del medesimo articolo, alla generica formulazione del terzo comma, il cui riferimento all'«azione revocatoria» potrebbe testimoniare anche l'intento del legislatore di estenderne l'ambito applicativo ad entrambe le azioni, si contrappone infatti la specificità del quarto comma, che nell'e- scludere l'applicabilità della revocatoria all'istituto di emissione, alle opera- zioni di credito su pegno e di credito fondiario, fa puntuale riferimento alle «disposizioni di questo articolo», e quindi alla sola revocatoria fallimentare. Analoghe considerazioni possono svolgersi con riguardo alla differente formu- lazione dell'art. 69-bis, il cui specifico riferimento a tutte le «azioni revocato- rie disciplinate dalla presente sezione», idoneo ad abbracciare sia quella fal- limentare che quella ordinaria, non rappresenta un indice sicuro della volontà del legislatore di limitare alla prima l'ambito applicativo delle esenzioni previ- ste dall'art. 67, terzo comma: si è anzi rilevato che, in presenza di una più generica formulazione di quest'ultima disposizione, costituirebbe un evidente paradosso l'attribuzione alla stessa di una portata più circoscritta di quella di altre norme, aventi un ambito di applicazione rigorosamente individuato. Non può ritenersi infine determinante neppure il confronto con l'art. 12, comma quinto, della legge n. 3 del 2012, il cui puntuale riferimento «all'azione revo- catoria di cui all'art. 67 del r.d. 16 marzo 1942, n. 267» potrebbe essere interpretato come espressione tanto della volontà di esplicitare meglio la re- gola generale enunciata da tale disposizione, quanto della volontà di disco- starsene, dettando una disciplina dall'ambito applicativo più ristretto. Sotto il profilo logico-sistematico, poi, avuto riguardo alla ratio dell'art. 67, terzo comma, della legge fall., le segnalate differenze tra la disciplina della revocatoria fallimentare e quella della revocatoria ordinaria non possono ritenersi idonee a giustificare l'esclusione dell'applicabilità alla seconda delle esenzioni previste per la prima, correndosi altrimenti il rischio di vanificarne 12 l'efficacia, e quindi di impedire il perseguimento delle finalità avute di mira dal legislatore mediante l'introduzione della norma in esame. In quest'ottica, è stata peraltro evidenziata la difficoltà di ricondurre ad unità le fattispecie di esenzione, osservandosi che, mentre alcune delle stesse (lett. a, b) mirano a consentire la prosecuzione dell'attività produttiva, evitando che il timore della revocatoria scoraggi altri operatori dall'entrare in rapporti con l'imprenditore in difficoltà, altre (lett. d, e, g) sono volte ad agevolare il ricorso alle proce- dure di composizione negoziale della crisi d'impresa, sottraendo alla revoca- toria gli atti compiuti in funzione o in esecuzione delle stesse, ed altre ancora trovano giustificazione nell'appartenenza del creditore o dell'altro contraente a particolari categorie di soggetti ritenute meritevoli di tutela (lett. c, f). Si è quindi prospettata la possibilità di dare al quesito riguardante l'ambito di ope- ratività della norma in esame risposte differenziate, anche con riguardo alla revocatoria fallimentare, correlando l'applicabilità dell'esenzione alla catego- ria di atti cui si riferiscono le singole fattispecie: si è ritenuto, in particolare, che l'operatività del primo gruppo di esenzioni dovrebbe essere subordinata alla riconducibilità dell'atto alla normale gestione dell'impresa ed al compi- mento dello stesso con modalità ordinarie, con la conseguente inapplicabilità delle esenzioni agli atti di cui all'art. 67, primo comma, n. 1, mentre quella del secondo e del terzo gruppo andrebbe riconosciuta alle condizioni di volta in volta previste, e tale ragionamento è stato esteso anche alla revocatoria ordinaria, osservandosi che la sottrazione della stessa all'ambito di applicabi- lità della norma in esame comporterebbe la sostanziale elisione della portata delle esenzioni. Tale opinione merita di essere condivisa, proprio in considerazione delle finalità perseguite dal legislatore mediante la previsione delle singole fatti- specie di esenzione, che inducono a ravvisare nella soluzione adottata dai precedenti giurisprudenziali citati una risposta eccessivamente semplificata ad una problematica nella realtà assai complessa e variegata. Nel primo gruppo di ipotesi, infatti, l'esenzione si pone in collegamento con l'ordinaria gestione dell'impresa, e può trovare giustificazione soltanto a condizione che, per tipologia e modalità di effettuazione, da valutarsi caso per caso, l'opera- zione sia riconducibile alla stessa: in tal senso depone la stessa formulazione 13 letterale delle lett. a) e b) dell'art. 67, terzo comma, la quale richiede che i pagamenti di beni e servizi effettuati nell'esercizio dell'impresa abbiano avuto luogo «nei termini d'uso», e che le rimesse effettuate su conto corrente ban- cario «non abbiano ridotto in maniera consistente e durevole l'esposizione debitoria del fallito nei confronti della banca» (cfr. Cass., Sez. I, 7/07/2021, n. 19373; 7/12/2020, n. 27939; 18/03/2019, n. 7580). Negli altri due gruppi di ipotesi, invece, la finalità di agevolare il ricorso ad accordi per la regola- zione della crisi d'impresa e quella di garantire la tutela di soggetti apparte- nenti alle categorie indicate comporta la necessità di riconoscere comunque l'esenzione, in presenza delle condizioni richieste dalla norma, e cioè, rispet- tivamente, del compimento dell'atto in esecuzione di un piano di risanamento, del concordato, dell'amministrazione controllata o dell'accordo omologato, oppure dell'effettuazione del pagamento a fronte di un servizio prestato in funzione delle predette procedure, o ancora dell'effettuazione dello stesso per una prestazione di lavoro. In termini sostanzialmente non diversi deve ritenersi operante l'esen- zione dalla revocatoria ordinaria, rispetto alla quale occorre tuttavia tenere presente che i pagamenti e le rimesse di cui alle lettere a), d), f) e g) dell'art. 67, terzo comma, sono già sottratti alla revoca, ai sensi dell'art. 2901, terzo comma, cod. civ., costituendo adempimento di debiti scaduti. Quanto agli atti ed alle garanzie di cui alle lettere c), d) ed e), occorre invece considerare che per le vendite immobiliari l'applicabilità dell'esenzione trova giustificazione nella corrispondenza dell'atto ad una situazione di normale esercizio dell'atti- vità d'impresa, comprovata dalla subordinazione della sua operatività alla condizione che la vendita sia stata conclusa «a giusto prezzo»; per gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione o in funzione della re- golazione concordata della crisi d'impresa, la riferibilità dell'esenzione alla re- vocatoria ordinaria trova a sua volta giustificazione nell'osservazione che al- trimenti l'operazione non potrebbe mai sottrarsi alla dichiarazione d'ineffica- cia, avuto riguardo alla consapevolezza da parte del terzo dello stato di crisi in cui versava l'impresa all'epoca del compimento dell'operazione e dell'og- gettiva idoneità della stessa ad arrecare pregiudizio alle ragioni degli altri creditori. Va infine precisato che la medesima disciplina deve considerarsi 14 applicabile anche nel caso in cui l'azione revocatoria ordinaria venga eserci- tata al di fuori del fallimento, non ravvisandosi alcuna ragione che possa giu- stificare, in tal caso, l'assoggettamento dell'operazione ad una disciplina più severa di quella applicabile nell'ambito del fallimento, la cui apertura deter- mina, d'altronde, l'improcedibilità della domanda proposta dal singolo credi- tore, salva l'eventuale prosecuzione del giudizio da parte del curatore (cfr. Cass., Sez. Un., 17/12/2008, n. 29420; Cass., Sez. III, 6/07/2020, n. 13862). In conclusione, la questione sollevata dalla ricorrente va risolta mediante l'enunciazione del principio di diritto secondo cui «in tema di fallimento, le esenzioni previste dall'art. 67, terzo comma, della legge fall. trovano applica- zione non soltanto all'azione revocatoria fallimentare, ma, alle condizioni per la stessa previste, anche all'azione revocatoria ordinaria esercitata dal cura- tore, nonché a quella esercitata al di fuori del fallimento, nel caso in cui il giudizio promosso dal singolo creditore sia proseguito dal curatore». 11.3. Alla stregua del predetto principio, non possono pertanto condivi- dersi le conclusioni cui è pervenuto il decreto impugnato, nella parte in cui, pur avendo accertato che il credito fatto valere con l'istanza d'insinuazione al passivo traeva origine da un mutuo ipotecario concesso alla società fallita in esecuzione di un piano di risanamento dell'impresa stipulato con un pool di banche, ivi compresa la ricorrente, ha ritenuto revocabile la garanzia, in ac- coglimento dell'eccezione proposta dal curatore del fallimento, ed ha am- messo il credito al passivo in via chirografaria, escludendo l'applicabilità della esenzione prevista dall'art. 67, terzo comma, lett. d), della legge fall., in con- siderazione dell'avvenuta proposizione dell'eccezione ai sensi dell'art. 66 della legge fall., in combinato disposto con l'art. 2901 cod. civ. 12. Il quarto, il quinto e il sesto motivo del ricorso principale, aventi ad oggetto rispettivamente la certezza della data del piano di risanamento e della relativa attestazione e l'idoneità del piano a consentire il raggiungimento dello obiettivo prefissato, sono invece inammissibili, riguardando anch'essi argo- mentazioni del decreto impugnato che risultano estranee alla ratio della de- cisione impugnata, essendo state svolte, come espressamente precisato dal 15 Tribunale, soltanto ad abundantiam, in conseguenza della ritenuta inapplica- bilità dell'esenzione, avente carattere assorbente. Resta ferma, ovviamente, la necessità di un riesame delle predette que- stioni, essendo l'operatività dell'esenzione di cui all'art. 67, terzo comma, lett. d), della legge fall. espressamente subordinata alla condizione che il piano in esecuzione del quale è stata concessa la garanzia «appaia idoneo a consentire il risanamento dell'esposizione debitoria dell'impresa e ad assicurare il riequi- librio della sua situazione finanziaria». Ai fini di tale accertamento, dovrà te- nersi conto dei principi, ripetutamente affermati da questa Corte, secondo cui a) in assenza delle situazioni tipiche di certezza contemplate dall'art. 2704 cod. civ., la data della scrittura privata può essere desunta da un fatto idoneo a stabilire in modo certo l'anteriorità del documento, la cui prova può essere fornita anche per testimoni o in via presuntiva (cfr. Cass., Sez. VI, 12/09/ 2016, n. 17926; Cass., Sez. I, 1/10/2015, n. 19656; 22/10/2009, n. 22430), b) la consulenza di parte costituisce una semplice allegazione difensiva, priva di autonomo valore probatorio (cfr. Cass., Sez. Un., 3/06/2013, n. 13902; Cass., Sez. II, 19/01/2022, n. 1614; 24/08/2017, n. 20347). L'idoneità del piano andrà inoltre valutata necessariamente ex ante, cioè alla stregua della situazione esistente alla data della sua adozione (cfr. Cass., Sez. I, 10/02/ 2020, n. 3018; 5/07/2016, n. 13719). 13. L'accoglimento del terzo motivo, determinando la caducazione della sentenza impugnata anche nella parte riguardante la sussistenza dei presup- posti necessari per l'accoglimento della revocatoria ordinaria, comporta infine l'assorbimento degli altri motivi del ricorso principale, volti a censurare il re- lativo accertamento. 14. Quanto al ricorso incidentale, si rileva innanzitutto che la difesa del fallimento, pur dichiarando nella memoria depositata ai sensi dell'art. 378 cod. proc. civ. di non aver interesse a coltivare l'impugnazione, in conseguen- za delle contrarie decisioni adottate da questa Corte con ordinanze del 22 febbraio 2021, nn. 4694 e 4695, non ha depositato un formale atto di rinuncia notificato alla controparte, con la conseguenza che non può ritenersi esclusa la necessità di pronunciare al riguardo. 14.1. L'unico motivo, con cui il curatore insiste sulla nullità del contratto 16 di mutuo, ribadendone la configurabilità come contratto in frode alla legge, è peraltro infondato. In tema di nullità del contratto, questa Corte ha infatti affermato ripetu- tamente che, in assenza di una norma che vieti in via generale di porre in essere attività negoziali pregiudizievoli per i terzi, il negozio lesivo dei diritti o delle aspettative dei creditori non può considerarsi di per sé illecito, sicché la sua conclusione non comporta una nullità per illiceità della causa, per frode alla legge o per motivo illecito determinante comune alle parti, dal momento che, a tutela di chi risulti danneggiato da tale atto negoziale, l'ordinamento appresta rimedi speciali, i quali comportano, in presenza di particolari condi- zioni, l'applicazione della sola sanzione dell'inefficacia (cfr. Cass., Sez. III, 31/10/2014, n. 23158; Cass., Sez. II, 11/10/2013, n. 23158; Cass., Sez. I, 4/10/2010, n. 20576). Tale principio, correttamente richiamato dal decreto impugnato, è stato ribadito anche in riferimento all'ipotesi di stipulazione di un mutuo ipotecario in violazione dell'art. 216, terzo comma, della legge fall., che punisce il reato di bancarotta preferenziale: in linea generale, si è infatti osservato che la violazione di una norma imperativa non dà luogo necessa- riamente alla nullità del contratto, dal momento che l'art. 1418, primo com- ma, cod. civ., facendo salva l'ipotesi in cui la legge disponga diversamente, impone all'interprete di accertare se il legislatore, anche nel caso d'inosser- vanza del precetto, abbia voluto salvaguardare la validità del negozio, me- diante la predisposizione di un meccanismo alternativo idoneo a realizzare gli effetti della norma;
nel caso in cui il debitore abbia effettuato pagamenti o simulato titoli di prelazione con l'intento di favorire uno o più creditori a danno di altri, il predetto meccanismo è stato poi individuato nell'esercizio dell'azione revocatoria, la quale, comportando la dichiarazione d'inefficacia dell'atto, in quanto lesivo della par condicio creditorum, consente di escludere l'applicabilità della sanzione di nullità per illiceità della causa, ai sensi dell'art. 1344 cod. civ. (cfr. Cass., Sez. I, 22/02/2021, n. 4694 e 4695; 28/09/2016, n. 19196). 15. Il decreto impugnato va pertanto cassato, in accoglimento del terzo motivo del ricorso principale, con il conseguente rinvio della causa al Tribu- 17 nale di Perugia, che provvederà, in diversa composizione, anche al regola- mento delle spese del giudizio di legittimità.
P.Q.M.
dichiara inammissibili il primo, il secondo, il quarto, il quinto ed il sesto motivo del ricorso principale, accoglie il terzo, dichiara assorbiti gli altri motivi, rigetta il ricorso incidentale, cassa il decreto impugnato e rinvia al Tribunale di Peru- gia, in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità. Ai sensi dell'art. 13, comma 1-quater, del d.P.R. 30 maggio 2002, n. 115, inserito dall'art. 1, comma 17, della legge 24 dicembre 2012, n. 228, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte del ricorrente incidentale, dell'ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso incidentale, a norma del comma 1-bis dello stesso art. 13. Così deciso in Roma il 17/05/2022
lette le conclusioni scritte del Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore generale Giovanni Battista NARDECCHIA, che ha concluso chie- dendo il rigetto del ricorso principale e del ricorso incidentale. FATTI DI CAUSA 1. Con decreto del 3 giugno 2015, il Tribunale di Perugia ha parzialmente accolto l'opposizione proposta dalla Banca Popolare di Spoleto S.p.a. avverso lo stato passivo del fallimento della Cost S.p.a., ammettendo al passivo in via chirografaria, anziché in grado ipotecario, un credito di Euro 948.142,35, a titolo di restituzione di un mutuo fondiario concesso alla società fallita da un pool di banche, ai sensi dell'art. 38 del d.lgs. 1° settembre 1993, n. 385, con atto del 29 luglio 2009. Premesso che l'esclusione del credito dallo stato passivo non è censura- bile per insufficienza della motivazione, la quale non determina la nullità del provvedimento adottato dal Giudice delegato, e ritenuta ammissibile la ripro- posizione nel giudizio di opposizione delle eccezioni già sollevate dal curatore in sede di verificazione, nonché la proposizione di eccezioni nuove, il Tribunale ha innanzitutto precisato che l'esenzione prevista dall'art. 67, terzo comma, lett. d), del r.d. 16 marzo 1942, n. 267 non trova applicazione alla revocatoria ordinaria, essendo prevista soltanto per la revocatoria fallimentare, nell'am- bito della quale costituisce un contrappeso alle agevolazioni probatorie accor- date al curatore, e dovendosi altrimenti ritenere che la medesima esenzione spetti anche all'imprenditore in bonis convenuto in giudizio ai sensi dell'art. 2901 cod. civ. Ha aggiunto che nella specie il piano e l'attestazione risulta- vano privi di data certa, non essendo la stessa desumibile dal contratto di finanziamento, recante un generico riferimento ad un piano di risanamento, ed essendo comunque il piano inidoneo ad assicurare il risanamento dell'im- presa. Il Tribunale ha escluso inoltre la nullità del mutuo sia per superamento 3 del limite di finanziabilità che per illiceità della causa, rilevando che la viola- zione dell'art. 38 del d.lgs. n. 385 del 1993 non comporta alcuna nullità, men- tre l'intento delle parti di recare pregiudizio ad altri non è di per sé illecito;
ha ritenuto altresì insussistente la simulazione, essendo la concessione del mutuo sicuramente voluta dalle parti, ed aggiungendo che, ove il risultato pratico dalle stesse perseguito consista nella trasformazione di un pregresso credito chirografario in un credito ipotecario e nel pagamento di un debito scaduto ed esigibile con un mezzo anormale, l'operazione deve considerarsi in frode ai creditori, e quindi revocabile ai sensi degli artt. 66 e 67 della legge fall. Ciò posto, e precisato che la revocabilità può essere opposta in via inci- dentale anche in sede di verificazione del passivo, ha rilevato che il credito azionato costituiva la quota spettante dall'opponente nell'ambito di un mutuo dell'importo complessivo di Euro 8.619.050,00 stipulato dalla società fallita con un pool di banche costituito anche dalla Banca delle Marche S.p.a., dalla Banca di San Marino S.p.a., dalla Banca di Mantignana Soc. coop., dall'Uni- credit Corporate Banking S.p.a., dalla Banca Popolare di Ancona S.p.a., dalla Banca Popolare di Spoleto S.p.a. e dalla Sedici Banca S.p.a., e garantito da ipoteca su un opificio industriale sito in Bettona, nonché da un pegno in favore della Banca di San Marino e della Sedici Banca. Pur dando atto che l'importo erogato era stato utilizzato in gran parte per l'estinzione di esposizioni debi- torie pregresse nei confronti di vari istituti di credito, tra i quali non figurava l'opponente, ha ritenuto che l'operazione, da valutarsi nel suo complesso, fosse finalizzata al pagamento soltanto di alcuni creditori, la cui posizione era stata rafforzata in pregiudizio di altri, mediante la concessione dell'ipoteca: ha evidenziato in proposito la situazione debitoria della Cost all'epoca della stipulazione del contratto, nonché il successivo aggravamento della stessa, aggiungendo che dai dati della Centrale dei Rischi e dall'analisi dei bilanci emergeva che lo stato di decozione era conoscibile da soggetti qualificati come gl'istituti di credito fin dal 2006. Premesso infine che la concessione d'ipoteca costituisce un atto disposi- tivo idoneo a determinare una diminuzione della garanzia patrimoniale, ed esclusa l'applicabilità dell'art. 2901, terzo comma, cod. civ., il Tribunale ha 4 ritenuto provato il pregiudizio arrecato agli altri creditori, affermando che la il pool di banche non poteva non esserne consapevole, in quanto in grado di valutare i sintomi dello stato di dissesto, e ritenendo sussistente anche il re- quisito temporale prescritto dall'art. 2901 cod. civ. Ha concluso pertanto per l'ammissione al passivo del credito in via chirografaria, ritenendo non osta- tivo, a tal fine, il c.d. consolidamento breve dell'ipoteca, opponibile soltanto nel caso in cui lo scopo complessivo del negozio consista nel consentire al mutuatario l'acquisto, la costruzione o la ristrutturazione d'immobili. 2. Avverso il predetto decreto la Banca ha proposto ricorso per cassa- zione, articolato in dodici motivi, illustrati anche con memoria. Il curatore del fallimento ha resistito con controricorso, proponendo ricorso incidentale, af- fidato ad un solo motivo ed anch'esso illustrato con memoria. Ha spiegato intervento nel giudizio la Banca di Desio e della Brianza S.p.a., succeduta alla Banca Popolare di Spoleto a seguito di fusione per incorporazione, con atto per notaio Mario Notari del 29 maggio 2019, rep. n. 24288. Per la decisione del ricorso, fissato per la trattazione in pubblica udienza, questa Corte ha proceduto in camera di consiglio, senza l'intervento del Pro- curatore Generale e dei difensori delle parti, ai sensi dell'art. 23, comma 8- bis, del d.l. 28 ottobre 2020, n. 137, convertito dalla legge 18 dicembre 2020, n. 176, in combinato disposto con l'art. 16, comma primo, del d.l. 30 dicem- bre 2021, n. 228 (che ne ha prorogato l'applicazione alla data del 31 dicembre 2022). RAGIONI DELLA DECISIONE 1. Preliminarmente, va dichiarata l'ammissibilità dell'intervento spiegato nel giudizio dal Banco di Desio e della Brianza, qualificatasi come avente causa della ricorrente, mediante il deposito di memoria ai sensi dell'art. 378 cod. proc. civ. Qualora infatti, come nella specie, una delle parti sia deceduta o si sia estinta successivamente alla notificazione del ricorso per cassazione, deve ritenersi consentito l'intervento nel giudizio del successore a titolo universale, ai sensi dell'art. 110 cod. proc. civ., non sussistendo alcuna norma che ne 5 escluda espressamente l'applicabilità al giudizio di cassazione, e non risul- tando tale disposizione incompatibile con la disciplina dettata dagli artt. 360 e ss. cod. proc. civ.; in linea di principio, tale intervento non può aver luogo con la memoria di cui all'art. 378 o 380-bis cod. proc. civ., avente carattere meramente illustrativo, ma richiede un atto che, in quanto riconducibile so- stanzialmente all'art. 267 cod. proc. civ., dev'essere notificato alla
contro
- parte, in modo da garantire l'instaurazione del contraddittorio in ordine all'in- novazione consistente nella sostituzione della legittimazione della parte ori- NA (cfr. Cass., Sez. Un., 22/04/2013, n. 9692; Cass., Sez. VI, 15/02/ 2020, n. 8973); il vizio derivante dall'omissione di tale adempimento deve ritenersi tuttavia sanato qualora, come nel caso in esame, la controparte, ritualmente costituita in giudizio, non abbia sollevato eccezioni al riguardo, in tal modo accettando implicitamente il contraddittorio in ordine alla modifica- zione soggettiva del rapporto processuale (cfr. Cass., Sez. V, 17/07/2019, n. 19172; Cass., Sez. VI, 22/02/2016, n. 3471; Cass., Sez. III, 31/03/2011, n. 7441). 2. Con il primo motivo d'impugnazione, la ricorrente denuncia la nullità del decreto impugnato per grave contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ. e dell'art. 99, ultimo comma, della legge fall., rilevando che l'esclusione della natura fondiaria della ipoteca, in quanto non avente lo scopo di consentire al mutuatario l'acquisto, la costruzione o la ristrutturazione d'immobili, oltre a non trovare giustifica- zione in alcun elemento di fatto, si pone in contrasto con la qualificazione del contratto come mutuo fondiario, in virtù della quale il Tribunale ne ha escluso la nullità per difetto o illiceità della causa. 3. Con il secondo motivo, la ricorrente denuncia la violazione o la falsa applicazione degli artt. 38 e 39, quarto comma, del d.lgs. n. 385 del 1993, osservando che tali disposizioni, nell'escludere la revocabilità dell'ipoteca, se il fallimento non interviene entro dieci giorni dall'iscrizione, non richiedono che le somme mutuate siano destinate all'acquisto, alla costruzione o alla ristrutturazione d'immobili, non essendo il mutuo fondiario inquadrabile nella categoria del mutuo di scopo. 6 4. Con il terzo motivo, la ricorrente deduce la violazione o la falsa appli- cazione dell'art. 67, terzo comma, lett. d) della legge fall., censurando il de- creto impugnato per aver escluso che l'esenzione prevista da tale disposizione si applichi alla revocatoria ordinaria, senza tener conto del tenore letterale della norma, che non prevede limitazioni, della finalità perseguita attraverso l'introduzione della stessa, consistente nel favorire il superamento della crisi aziendale attraverso l'attuazione del piano di risanamento, e del contrasto di tale finalità con il più lungo termine previsto per l'esercizio della revocatoria ordinaria e per i più ristretti limiti di operatività di quest'ultima rispetto alla revocatoria fallimentare. 5. Con il quarto ed il quinto motivo, la ricorrente lamenta la violazione dell'art. 2704, secondo comma, cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, sostenendo che, nell'esclu- dere l'opponibilità al fallimento del piano di risanamento e della relativa atte- stazione, in quanto privi di data certa, il decreto impugnato non ha conside- rato che quest'ultima poteva essere accertata in via presuntiva sulla base della data di perfezionamento del contratto, recante il richiamo al piano di risanamento, della coincidenza dello importo erogato e della composizione del pool con quelli indicati dal piano, e della mancata dimostrazione dell'esistenza di un piano diverso e di un'altra attestazione. 6. Con il sesto motivo, la ricorrente denuncia la violazione dell'art. 2697 cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della mo- tivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., censurando il decreto impugnato nella parte in cui ha ritenuto il piano inidoneo ad assicurare il risanamento dell'impresa, senza darne alcuna giustificazione. Premesso che in proposito il Tribunale si è limi- tato a richiamare la relazione tecnica depositata dal curatore, formata senza alcun contraddittorio con la controparte, invece di disporre una c.t.u., osserva 7 che le conclusioni cui la relazione è pervenuta sono fondate su un ragiona- mento svolto a posteriori, anziché in riferimento all'epoca di formazione del piano, e comunque sfornito di qualsiasi supporto probatorio. Sostiene infatti che, per effetto dell'erogazione delle somme mutuate, la società fallita non ha subìto alcuna contrazione delle proprie disponibilità, avendo potuto anzi far fronte alle proprie obbligazioni e continuare ad operare sul mercato per altri quattro anni, prima della dichiarazione di fallimento. Aggiunge che, nel dare atto dell'aggravamento del dissesto in epoca successiva, il decreto im- pugnato non ha addotto alcun elemento idoneo ad evidenziare il nesso ezio- logico tra lo stesso e l'erogazione del mutuo. 7. Con il settimo, l'ottavo ed il nono motivo, la ricorrente deduce la vio- lazione dell'art. 112 cod. proc. civ., dell'art. 2901 cod. civ. e dell'art. 67 della legge fall., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penul- timo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, osservando che, nel dichiarare l'ipoteca inefficace an- che nei confronti di essa ricorrente, il decreto impugnato ha omesso di esa- minare specificamente la sua posizione nell'ambito dell'operazione realizzata in pool. Sostiene infatti di aver agito in totale buona fede, nella convinzione che il mutuo avrebbe consentito il riequilibrio finanziario della Cost, confor- memente al piano di risanamento, non vantando essa ricorrente alcun credito pregresso nei confronti della società debitrice e non avendo pertanto tratto alcun vantaggio dalla stipulazione del contratto, né arrecato alcun pregiudizio agli altri creditori. 8. Con il decimo, l'undicesimo e il dodicesimo motivo, la ricorrente la- menta la violazione e/o la falsa applicazione degli artt. 2901 e 2697 cod. civ., nonché l'apparenza, l'insufficienza e/o la contraddittorietà della motivazione, ai sensi dell'art. 132, secondo comma, n. 4 cod. proc. civ., dell'art. 118 disp. att. cod. proc. civ., dell'art. 111 Cost. e dell'art. 99, penultimo comma, della legge fall., e l'omesso esame di un fatto controverso e decisivo per il giudizio, sostenendo che, nel dichiarare l'ipoteca inefficace anche nei confronti di essa 8 ricorrente, il decreto impugnato ha omesso d'individuare il pregiudizio arre- cato agli altri creditori e di accertare la sussistenza del consilium fraudis. Pre- messo infatti che non era stata in alcun modo dedotta l'insufficienza del pa- trimonio della società fallita a garantire la soddisfazione di tutti i creditori, sostiene che non era stata provata neppure la riconducibilità di tale insuffi- cienza alla concessione dell'ipoteca, mentre era risultato che i beni ipotecati erano già gravati da un'altra iscrizione a favore della Banca MPS. Quanto alla consapevolezza del predetto pregiudizio, afferma che la possibilità di acce- dere ai bilanci della società fallita comportava una conoscibilità meramente potenziale, aggiungendo che, nello evidenziare l'aggravamento della situa- zione debitoria della Cost, il decreto impugnato non ha dato conto né dei debiti accertati, né delle risultanze contabili prese in considerazione, essen- dosi limitato a richiamare le relazioni tecniche prodotte dal curatore, non aventi valore probatorio. 9. Con l'unico motivo del ricorso incidentale, il controricorrente deduce la violazione degli artt. 1344 cod. civ. e dell'art. 216 della legge fall., censurando il decreto impugnato nella parte in cui ha escluso la configurabilità del con- tratto come negozio in frode alla legge, senza considerare che tra le ipotesi di indebita preferenza sanzionate dall'art. 216 cit. può rientrare anche la con- cessione di una prelazione idonea ad alterare la par condicio creditorum. 10. I primi due motivi del ricorso principale, da esaminarsi congiunta- mente, in quanto aventi ad oggetto questioni strettamente connesse, sono inammissibili. Le censure proposte dalla ricorrente hanno infatti ad oggetto un passo della motivazione del decreto impugnato che, in quanto non riferibile diretta- mente alle domande e alle eccezioni proposte dalle parti, né chiaramente ri- conducibile alle problematiche in discussione, risulta estraneo alla ratio della decisione, e deve quindi considerarsi svolto soltanto ad abundantiam, nonché improduttivo di effetti giuridici, con la conseguenza che la ricorrente non ha alcun interesse ad impugnarlo (cfr. Cass., Sez. I, 10/04/2018, n. 8755; Cass., Sez. lav., 22/10/2014, n. 22380; 22/11/2020, n. 23635). Nel dichiarare inefficace l'ipoteca iscritta a garanzia del credito fatto va- lere con l'istanza di insinuazione al passivo, il Tribunale ha infatti ricondotto 9 espressamente l'eccezione sollevata dal curatore all'art. 2901 cod. civ., ri- chiamato dall'art. 66 della legge fall., qualificando quindi la domanda dallo stesso proposta sotto la predetta forma come azione revocatoria ordinaria: quest'ultima, com'è noto, esula dall'ambito applicativo dell'esenzione prevista dall'art. 39, comma quarto, del d.lgs. n. 385 del 1993, che, nel sottrarre alla revocatoria le ipoteche iscritte a garanzia di mutui fondiari ed i pagamenti effettuati dal debitore a fronte dei relativi crediti, si riferisce alla sola revoca- toria fallimentare, come conferma l'espresso richiamo all'art. 67 della legge fall. 11. Il terzo motivo è fondato. La questione sollevata dalla ricorrente è stata già ripetutamente affron- tata da questa Corte, in epoca successiva alla proposizione dell'impugna- zione, e risolta nel senso dell'inapplicabilità all'azione revocatoria ordinaria, ancorché esercitata dal curatore fallimentare, delle esenzioni contemplate dall'art. 67, terzo comma, della legge fall. (cfr. Cass., Sez. I, 8/02/2019, n. 3778, relativa all'esenzione prevista dalla lett. e) per gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione di un accordo di ristrutturazione dei debiti omologato;
nel medesimo senso, Cass., Sez. III, 24/02/2020, n. 4796 e Cass., Sez. I, 14/01/2021, n. 571, relative all'esenzione prevista dalla lett. c) per le vendite ed i preliminari di vendita conclusi a giusto prezzo ed aventi ad oggetto immobili ad uso abitativo o destinati a costituire la sede principale dell'attività d'impresa dell'acquirente). A fondamento di tale soluzione, sono stati addotti cinque ordini di considerazioni, fondate rispettivamente a) sulla formulazione letterale dell'art. 67, terzo comma, il quale, escludendo la sog- gezione degli atti da esso indicati all'«azione revocatoria» genericamente in- dicata, si riferisce evidentemente a quella disciplinata dai due commi prece- denti, e non anche a quella ordinaria, disciplinata dall'art. 66 con rinvio alle norme del codice civile, b) sulla diversa formulazione dell'art. 69-bis, il quale, nel disciplinare la decadenza dall'azione, si riferisce invece espressamente a tutte quelle «disciplinate dalla presente sezione», ovverosia dagli artt. 64-71, c) sull'analoga disciplina dettata dall'art. 12, comma quinto, della legge 27 gennaio 2012, n. 3 per i procedimenti di composizione delle crisi da sovrain- debitamento, la quale, nel sottrarre all'azione revocatoria gli atti, i pagamenti 10 e le garanzie posti in essere in esecuzione dell'accordo omologato, fa espresso riferimento all'art. 67 della legge fall., in tal modo escludendo l'applicabilità dell'esenzione all'azione revocatoria ordinaria di cui all'art. 2901 cod. civ., richiamato dall'art. 66 della legge fall., d) sull'art. 18 del d.l. 18 ottobre 2012, n. 179, convertito con modificazioni dalla legge 17 dicembre 2012, n. 221, il quale, nel modificare l'art. 12, comma quinto, cit., ha contestualmente mo- dificato l'art. 217-bis della legge fall., estendendo le esenzioni dai reati di bancarotta all'accordo di composizione della crisi omologato ai sensi dell'art. 12, in tal modo confermando la piena autonomia dei due ambiti di tutela, civilistico e penalistico, riguardanti i pagamenti effettuati in violazione della par condicio creditorum, e) sulla diversità dei due tipi di azione revocatoria, ritenuta idonea ad escludere l'arbitrarietà di un trattamento differenziato, es- sendo gli stessi volti a colpire rispettivamente atti idonei ad indurre l'insol- venza del debitore ed atti compiuti dallo stesso quando era già insolvente, nonché riferibili ad ambiti temporali diversi e caratterizzati da un differente regime probatorio, più gravoso per quella ordinaria, dal momento che in quella fallimentare il curatore può avvalersi anche di presunzioni juris tantum. 11.1. In contrario, è stata peraltro evidenziata la portata tutt'altro che risolutiva dell'interpretazione letterale, osservandosi per un verso che il rinvio dell'art. 66 alla disciplina del codice civile non esclude qualsiasi interferenza con quella dettata dalla legge fallimentare, a sua volta fatta salva dall'art. 2904 cod. civ., e per altro verso che la maggiore genericità della formulazione dell'art. 67, terzo comma, sia rispetto a quella dell'art. 69-bis che rispetto a quella dell'art. 12, comma quinto, della legge n. 3 del 2012 potrebbe consen- tire di pervenire a conclusioni esattamente opposte;
in linea più generale, è stato posto in risalto il carattere tutt'altro che rigoroso della formulazione delle norme in materia, esprimendosi dubbi anche in ordine alla validità teo- rica di una distinzione così netta tra l'azione revocatoria fallimentare e quella ordinaria, aventi una matrice indubbiamente comune. La consistenza di tali obiezioni, volte a porre in risalto la fragilità degli argomenti di ordine testuale e sistematico addotti a sostegno della soluzione negativa, impone di proce- dere in questa sede ad un approfondimento della questione, tenendo conto anche delle opinioni manifestatesi in dottrina in ordine all'ambito applicativo 11 della norma in esame. 11.2. Sotto il profilo letterale, va innanzitutto confermata l'ambivalenza della formulazione letterale dell'art. 67, terzo comma, della legge fall., la quale, a dispetto della collocazione della norma, inserita nella disciplina della revocatoria fallimentare, non autorizza conclusioni sicure né nel senso dell'ap- plicabilità, né in quello dell'inapplicabilità delle esenzioni alla revocatoria or- dinaria. Nell'ambito del medesimo articolo, alla generica formulazione del terzo comma, il cui riferimento all'«azione revocatoria» potrebbe testimoniare anche l'intento del legislatore di estenderne l'ambito applicativo ad entrambe le azioni, si contrappone infatti la specificità del quarto comma, che nell'e- scludere l'applicabilità della revocatoria all'istituto di emissione, alle opera- zioni di credito su pegno e di credito fondiario, fa puntuale riferimento alle «disposizioni di questo articolo», e quindi alla sola revocatoria fallimentare. Analoghe considerazioni possono svolgersi con riguardo alla differente formu- lazione dell'art. 69-bis, il cui specifico riferimento a tutte le «azioni revocato- rie disciplinate dalla presente sezione», idoneo ad abbracciare sia quella fal- limentare che quella ordinaria, non rappresenta un indice sicuro della volontà del legislatore di limitare alla prima l'ambito applicativo delle esenzioni previ- ste dall'art. 67, terzo comma: si è anzi rilevato che, in presenza di una più generica formulazione di quest'ultima disposizione, costituirebbe un evidente paradosso l'attribuzione alla stessa di una portata più circoscritta di quella di altre norme, aventi un ambito di applicazione rigorosamente individuato. Non può ritenersi infine determinante neppure il confronto con l'art. 12, comma quinto, della legge n. 3 del 2012, il cui puntuale riferimento «all'azione revo- catoria di cui all'art. 67 del r.d. 16 marzo 1942, n. 267» potrebbe essere interpretato come espressione tanto della volontà di esplicitare meglio la re- gola generale enunciata da tale disposizione, quanto della volontà di disco- starsene, dettando una disciplina dall'ambito applicativo più ristretto. Sotto il profilo logico-sistematico, poi, avuto riguardo alla ratio dell'art. 67, terzo comma, della legge fall., le segnalate differenze tra la disciplina della revocatoria fallimentare e quella della revocatoria ordinaria non possono ritenersi idonee a giustificare l'esclusione dell'applicabilità alla seconda delle esenzioni previste per la prima, correndosi altrimenti il rischio di vanificarne 12 l'efficacia, e quindi di impedire il perseguimento delle finalità avute di mira dal legislatore mediante l'introduzione della norma in esame. In quest'ottica, è stata peraltro evidenziata la difficoltà di ricondurre ad unità le fattispecie di esenzione, osservandosi che, mentre alcune delle stesse (lett. a, b) mirano a consentire la prosecuzione dell'attività produttiva, evitando che il timore della revocatoria scoraggi altri operatori dall'entrare in rapporti con l'imprenditore in difficoltà, altre (lett. d, e, g) sono volte ad agevolare il ricorso alle proce- dure di composizione negoziale della crisi d'impresa, sottraendo alla revoca- toria gli atti compiuti in funzione o in esecuzione delle stesse, ed altre ancora trovano giustificazione nell'appartenenza del creditore o dell'altro contraente a particolari categorie di soggetti ritenute meritevoli di tutela (lett. c, f). Si è quindi prospettata la possibilità di dare al quesito riguardante l'ambito di ope- ratività della norma in esame risposte differenziate, anche con riguardo alla revocatoria fallimentare, correlando l'applicabilità dell'esenzione alla catego- ria di atti cui si riferiscono le singole fattispecie: si è ritenuto, in particolare, che l'operatività del primo gruppo di esenzioni dovrebbe essere subordinata alla riconducibilità dell'atto alla normale gestione dell'impresa ed al compi- mento dello stesso con modalità ordinarie, con la conseguente inapplicabilità delle esenzioni agli atti di cui all'art. 67, primo comma, n. 1, mentre quella del secondo e del terzo gruppo andrebbe riconosciuta alle condizioni di volta in volta previste, e tale ragionamento è stato esteso anche alla revocatoria ordinaria, osservandosi che la sottrazione della stessa all'ambito di applicabi- lità della norma in esame comporterebbe la sostanziale elisione della portata delle esenzioni. Tale opinione merita di essere condivisa, proprio in considerazione delle finalità perseguite dal legislatore mediante la previsione delle singole fatti- specie di esenzione, che inducono a ravvisare nella soluzione adottata dai precedenti giurisprudenziali citati una risposta eccessivamente semplificata ad una problematica nella realtà assai complessa e variegata. Nel primo gruppo di ipotesi, infatti, l'esenzione si pone in collegamento con l'ordinaria gestione dell'impresa, e può trovare giustificazione soltanto a condizione che, per tipologia e modalità di effettuazione, da valutarsi caso per caso, l'opera- zione sia riconducibile alla stessa: in tal senso depone la stessa formulazione 13 letterale delle lett. a) e b) dell'art. 67, terzo comma, la quale richiede che i pagamenti di beni e servizi effettuati nell'esercizio dell'impresa abbiano avuto luogo «nei termini d'uso», e che le rimesse effettuate su conto corrente ban- cario «non abbiano ridotto in maniera consistente e durevole l'esposizione debitoria del fallito nei confronti della banca» (cfr. Cass., Sez. I, 7/07/2021, n. 19373; 7/12/2020, n. 27939; 18/03/2019, n. 7580). Negli altri due gruppi di ipotesi, invece, la finalità di agevolare il ricorso ad accordi per la regola- zione della crisi d'impresa e quella di garantire la tutela di soggetti apparte- nenti alle categorie indicate comporta la necessità di riconoscere comunque l'esenzione, in presenza delle condizioni richieste dalla norma, e cioè, rispet- tivamente, del compimento dell'atto in esecuzione di un piano di risanamento, del concordato, dell'amministrazione controllata o dell'accordo omologato, oppure dell'effettuazione del pagamento a fronte di un servizio prestato in funzione delle predette procedure, o ancora dell'effettuazione dello stesso per una prestazione di lavoro. In termini sostanzialmente non diversi deve ritenersi operante l'esen- zione dalla revocatoria ordinaria, rispetto alla quale occorre tuttavia tenere presente che i pagamenti e le rimesse di cui alle lettere a), d), f) e g) dell'art. 67, terzo comma, sono già sottratti alla revoca, ai sensi dell'art. 2901, terzo comma, cod. civ., costituendo adempimento di debiti scaduti. Quanto agli atti ed alle garanzie di cui alle lettere c), d) ed e), occorre invece considerare che per le vendite immobiliari l'applicabilità dell'esenzione trova giustificazione nella corrispondenza dell'atto ad una situazione di normale esercizio dell'atti- vità d'impresa, comprovata dalla subordinazione della sua operatività alla condizione che la vendita sia stata conclusa «a giusto prezzo»; per gli atti, i pagamenti e le garanzie posti in essere in esecuzione o in funzione della re- golazione concordata della crisi d'impresa, la riferibilità dell'esenzione alla re- vocatoria ordinaria trova a sua volta giustificazione nell'osservazione che al- trimenti l'operazione non potrebbe mai sottrarsi alla dichiarazione d'ineffica- cia, avuto riguardo alla consapevolezza da parte del terzo dello stato di crisi in cui versava l'impresa all'epoca del compimento dell'operazione e dell'og- gettiva idoneità della stessa ad arrecare pregiudizio alle ragioni degli altri creditori. Va infine precisato che la medesima disciplina deve considerarsi 14 applicabile anche nel caso in cui l'azione revocatoria ordinaria venga eserci- tata al di fuori del fallimento, non ravvisandosi alcuna ragione che possa giu- stificare, in tal caso, l'assoggettamento dell'operazione ad una disciplina più severa di quella applicabile nell'ambito del fallimento, la cui apertura deter- mina, d'altronde, l'improcedibilità della domanda proposta dal singolo credi- tore, salva l'eventuale prosecuzione del giudizio da parte del curatore (cfr. Cass., Sez. Un., 17/12/2008, n. 29420; Cass., Sez. III, 6/07/2020, n. 13862). In conclusione, la questione sollevata dalla ricorrente va risolta mediante l'enunciazione del principio di diritto secondo cui «in tema di fallimento, le esenzioni previste dall'art. 67, terzo comma, della legge fall. trovano applica- zione non soltanto all'azione revocatoria fallimentare, ma, alle condizioni per la stessa previste, anche all'azione revocatoria ordinaria esercitata dal cura- tore, nonché a quella esercitata al di fuori del fallimento, nel caso in cui il giudizio promosso dal singolo creditore sia proseguito dal curatore». 11.3. Alla stregua del predetto principio, non possono pertanto condivi- dersi le conclusioni cui è pervenuto il decreto impugnato, nella parte in cui, pur avendo accertato che il credito fatto valere con l'istanza d'insinuazione al passivo traeva origine da un mutuo ipotecario concesso alla società fallita in esecuzione di un piano di risanamento dell'impresa stipulato con un pool di banche, ivi compresa la ricorrente, ha ritenuto revocabile la garanzia, in ac- coglimento dell'eccezione proposta dal curatore del fallimento, ed ha am- messo il credito al passivo in via chirografaria, escludendo l'applicabilità della esenzione prevista dall'art. 67, terzo comma, lett. d), della legge fall., in con- siderazione dell'avvenuta proposizione dell'eccezione ai sensi dell'art. 66 della legge fall., in combinato disposto con l'art. 2901 cod. civ. 12. Il quarto, il quinto e il sesto motivo del ricorso principale, aventi ad oggetto rispettivamente la certezza della data del piano di risanamento e della relativa attestazione e l'idoneità del piano a consentire il raggiungimento dello obiettivo prefissato, sono invece inammissibili, riguardando anch'essi argo- mentazioni del decreto impugnato che risultano estranee alla ratio della de- cisione impugnata, essendo state svolte, come espressamente precisato dal 15 Tribunale, soltanto ad abundantiam, in conseguenza della ritenuta inapplica- bilità dell'esenzione, avente carattere assorbente. Resta ferma, ovviamente, la necessità di un riesame delle predette que- stioni, essendo l'operatività dell'esenzione di cui all'art. 67, terzo comma, lett. d), della legge fall. espressamente subordinata alla condizione che il piano in esecuzione del quale è stata concessa la garanzia «appaia idoneo a consentire il risanamento dell'esposizione debitoria dell'impresa e ad assicurare il riequi- librio della sua situazione finanziaria». Ai fini di tale accertamento, dovrà te- nersi conto dei principi, ripetutamente affermati da questa Corte, secondo cui a) in assenza delle situazioni tipiche di certezza contemplate dall'art. 2704 cod. civ., la data della scrittura privata può essere desunta da un fatto idoneo a stabilire in modo certo l'anteriorità del documento, la cui prova può essere fornita anche per testimoni o in via presuntiva (cfr. Cass., Sez. VI, 12/09/ 2016, n. 17926; Cass., Sez. I, 1/10/2015, n. 19656; 22/10/2009, n. 22430), b) la consulenza di parte costituisce una semplice allegazione difensiva, priva di autonomo valore probatorio (cfr. Cass., Sez. Un., 3/06/2013, n. 13902; Cass., Sez. II, 19/01/2022, n. 1614; 24/08/2017, n. 20347). L'idoneità del piano andrà inoltre valutata necessariamente ex ante, cioè alla stregua della situazione esistente alla data della sua adozione (cfr. Cass., Sez. I, 10/02/ 2020, n. 3018; 5/07/2016, n. 13719). 13. L'accoglimento del terzo motivo, determinando la caducazione della sentenza impugnata anche nella parte riguardante la sussistenza dei presup- posti necessari per l'accoglimento della revocatoria ordinaria, comporta infine l'assorbimento degli altri motivi del ricorso principale, volti a censurare il re- lativo accertamento. 14. Quanto al ricorso incidentale, si rileva innanzitutto che la difesa del fallimento, pur dichiarando nella memoria depositata ai sensi dell'art. 378 cod. proc. civ. di non aver interesse a coltivare l'impugnazione, in conseguen- za delle contrarie decisioni adottate da questa Corte con ordinanze del 22 febbraio 2021, nn. 4694 e 4695, non ha depositato un formale atto di rinuncia notificato alla controparte, con la conseguenza che non può ritenersi esclusa la necessità di pronunciare al riguardo. 14.1. L'unico motivo, con cui il curatore insiste sulla nullità del contratto 16 di mutuo, ribadendone la configurabilità come contratto in frode alla legge, è peraltro infondato. In tema di nullità del contratto, questa Corte ha infatti affermato ripetu- tamente che, in assenza di una norma che vieti in via generale di porre in essere attività negoziali pregiudizievoli per i terzi, il negozio lesivo dei diritti o delle aspettative dei creditori non può considerarsi di per sé illecito, sicché la sua conclusione non comporta una nullità per illiceità della causa, per frode alla legge o per motivo illecito determinante comune alle parti, dal momento che, a tutela di chi risulti danneggiato da tale atto negoziale, l'ordinamento appresta rimedi speciali, i quali comportano, in presenza di particolari condi- zioni, l'applicazione della sola sanzione dell'inefficacia (cfr. Cass., Sez. III, 31/10/2014, n. 23158; Cass., Sez. II, 11/10/2013, n. 23158; Cass., Sez. I, 4/10/2010, n. 20576). Tale principio, correttamente richiamato dal decreto impugnato, è stato ribadito anche in riferimento all'ipotesi di stipulazione di un mutuo ipotecario in violazione dell'art. 216, terzo comma, della legge fall., che punisce il reato di bancarotta preferenziale: in linea generale, si è infatti osservato che la violazione di una norma imperativa non dà luogo necessa- riamente alla nullità del contratto, dal momento che l'art. 1418, primo com- ma, cod. civ., facendo salva l'ipotesi in cui la legge disponga diversamente, impone all'interprete di accertare se il legislatore, anche nel caso d'inosser- vanza del precetto, abbia voluto salvaguardare la validità del negozio, me- diante la predisposizione di un meccanismo alternativo idoneo a realizzare gli effetti della norma;
nel caso in cui il debitore abbia effettuato pagamenti o simulato titoli di prelazione con l'intento di favorire uno o più creditori a danno di altri, il predetto meccanismo è stato poi individuato nell'esercizio dell'azione revocatoria, la quale, comportando la dichiarazione d'inefficacia dell'atto, in quanto lesivo della par condicio creditorum, consente di escludere l'applicabilità della sanzione di nullità per illiceità della causa, ai sensi dell'art. 1344 cod. civ. (cfr. Cass., Sez. I, 22/02/2021, n. 4694 e 4695; 28/09/2016, n. 19196). 15. Il decreto impugnato va pertanto cassato, in accoglimento del terzo motivo del ricorso principale, con il conseguente rinvio della causa al Tribu- 17 nale di Perugia, che provvederà, in diversa composizione, anche al regola- mento delle spese del giudizio di legittimità.
P.Q.M.
dichiara inammissibili il primo, il secondo, il quarto, il quinto ed il sesto motivo del ricorso principale, accoglie il terzo, dichiara assorbiti gli altri motivi, rigetta il ricorso incidentale, cassa il decreto impugnato e rinvia al Tribunale di Peru- gia, in diversa composizione, cui demanda di provvedere anche sulle spese del giudizio di legittimità. Ai sensi dell'art. 13, comma 1-quater, del d.P.R. 30 maggio 2002, n. 115, inserito dall'art. 1, comma 17, della legge 24 dicembre 2012, n. 228, dà atto della sussistenza dei presupposti processuali per il versamento, da parte del ricorrente incidentale, dell'ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso incidentale, a norma del comma 1-bis dello stesso art. 13. Così deciso in Roma il 17/05/2022