Cass. civ., sez. II, sentenza 16/06/2023, n. 17362

CASS
Sentenza 16 giugno 2023

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Massime • 1

L'insolvenza del delegato o dell'accollante, prevista dall'art. 1274, secondo comma, c.c., in presenza della quale è esclusa la liberazione del debitore originario, non coincide con quella prevista dagli artt. 5 e 67 l.fall., ma è quella dell'insolvenza civile di cui all'art. 1186 c.c., ed è riferibile in tal guisa a ogni situazione, anche temporanea e non irreversibile, che non consenta al delegato al pagamento o all'accollante di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni, anche in conseguenza di una semplice situazione di difficoltà economica e patrimoniale idonea ad alterare in senso peggiorativo le garanzie patrimoniali offerte dal debitore, da valutarsi al momento dell'assunzione del debito originario da parte del nuovo soggetto, senza tener conto di fatti successivi a tale assunzione, a meno che essi non siano indicativi, in un'interpretazione secondo buona fede, della valenza effettiva di circostanze verificatesi anteriormente a tale assunzione.

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Sul provvedimento

Citazione :	Cass. civ., sez. II, sentenza 16/06/2023, n. 17362
Giurisdizione :	Corte di Cassazione
Numero :	17362
Data del deposito :	16 giugno 2023

Testo completo

SENTENZA sul ricorso iscritto al n. 7586/2018 R.G. proposto da: FALLIMENTO della IXFIN SPA, in persona del curatore avv. FF SE, domiciliato ex lege in ROMA, PIAZZA CAVOUR presso la CANCELLERIA della CORTE di CASSAZIONE, rappresentato e difeso dall'avvocato OL POLLICE ([...]) per procura in calce al ricorso, -ricorrente- contro MAXFIN SRL IN LIQUIDAZIONE, in persona del liquidatore MA LI, elettivamente domiciliata in ROMA VIA DEL POZZETTO 122, presso lo studio dell’avvocato OL CARBONE Civile Sent. Sez. 2 Num. 17362 Anno 2023 Presidente: DI VIRGILIO ROSA MARIA Relatore: PICARO VINCENZO Data pubblicazione: 16/06/2023 2 di 14 ([...]) che la rappresenta e difende per procura in calce al controricorso, -controricorrente- avverso la SENTENZA della CORTE D'APPELLO di NAPOLI n.249/2018 depositata il 18/01/2018. Udita la relazione svolta nella pubblica udienza del 24/05/2023 dal Consigliere VINCENZO PICARO e viste le conclusioni difformi della PROCURA GENERALE. FATTI DI CAUSA Con atto di citazione dell'8.2.2010 il Fallimento della IN S.P.A. (società controllata dalla MA S.P.A. dichiarata fallita dal Tribunale di Napoli il 28.6.2006) oltre ad avanzare altre domande, assumendo che all'epoca (15.3.2004) dell'accollo esterno liberatorio da parte della 3 L Trading S.R.L. (poi dichiarata fallita dal Tribunale di Ivrea il 16.12.2005) dei debiti della MA S.R.L. verso la IN S.P.A. (derivanti dal contratto di vendita del 98% del pacchetto azionario della IN Automotive effettuata dalla IN S.P.A. a favore della MA S.R.L. il 12.12.2003, e trasferiti poi parzialmente dalla MA S.R.L. alla 3 L Trading S.R.L., che se li era accollati a seguito del trasferimento dell'intero capitale sociale della IN S.P.A. da parte della MA S.R.L. alla 3 L Trading S.R.L. con scrittura privata del 15.3.2004), ed al quale la stessa IN S.P.A. aveva aderito col verbale del consiglio di amministrazione del 24.3.2004, la accollante 3L Trading S.R.L. si trovasse in stato d'insolvenza, chiedeva di accertare che ai sensi del combinato disposto dei commi 2° e 3° dell'art. 1274 cod. civ. la debitrice originaria, MA S.R.L., non fosse stata liberata dai suddetti debiti, oggetto di accollo esterno liberatorio, e che la stessa fosse condannata al pagamento in favore del Fallimento della IN S.P.A. 3 di 14 dell'importo di tali debiti, pari ad € 18.453.693,00 oltre interessi e maggior danno, parametrato per la sua natura imprenditoriale alla rivalutazione monetaria. Si costituiva nel giudizio di primo grado la MA S.R.L., che oltre ad eccepire la litispendenza rispetto ad un procedimento pendente davanti al Tribunale di Ivrea, chiedeva il rigetto delle domande avversarie. Con sentenza n. 10648/2011 il Tribunale di Napoli, disattesa l'eccezione di litispendenza, e respinte le altre domande, dopo avere evidenziato che la ratio dell'art. 1274 cod. civ. era quella di tutelare il creditore che aveva liberato l'originario debitore aderendo all'accordo liberatorio facendo affidamento sul fatto che il nuovo debitore (l'accollante 3 L Trading S.R.L.) al momento dell'accollo avesse i mezzi patrimoniali per fare fronte all'impegno, riteneva che la 3 L Trading S.R.L. al momento dell'assunzione del debito della MA S.R.L. verso la IN S.P.A. (15.3.2004) si trovasse in stato d'insolvenza in quanto aveva un capitale sociale versato di soli € 10.000,00 e l'aumento del capitale sociale ad € 17.000.000,00 deliberato dall'assemblea dei soci il 23.12.2003 (comunque insufficiente a coprire il debito accollato di € 18.453.693,00 oggetto di accollo liberatorio) non era stato affatto versato, e condannava conseguentemente la MA S.R.L. al pagamento in favore del Fallimento della IN S.P.A. della somma di € 18.453.693,00 oltre interessi moratori al tasso legale dalla domanda giudiziale e spese processuali. Avverso la sentenza di primo grado proponeva appello la MA S.R.L. chiedendo l'annullamento con rinvio al giudice di primo grado ex art. 354 c.p.c. per l'integrazione del contraddittorio nei confronti della 3L Trading S.R.L., sostenendo che la controparte non aveva fornito adeguata prova dell'insolvenza di tale società al momento dell'assunzione del debito della MA S.R.L. verso la IN S.P.A. e che nel caso in cui invece fosse riconosciuta tale 4 di 14 insolvenza, della stessa era certamente a conoscenza anche la controllata IN S.P.A. nel momento in cui aveva aderito all'accollo esterno liberando la MA S.R.L., per cui la liberazione di quest'ultima era certamente valida ed efficace ed il Fallimento della IN S.P.A. resisteva all'impugnazione. Con la sentenza n. 249/2018 del 13.12.2017/18.1.2018, non notificata, la Corte d'Appello di Napoli, respinta l'istanza di annullamento con rinvio al giudice di primo grado per inconfigurabilità di un litisconsorzio necessario dell'accollante 3L Trading S.R.L., e ritenuto che la nozione d'insolvenza dell'art. 1274 commi 2° e 3° cod. civ., in difetto di indicazioni normative e di precedenti giurisprudenziali specifici, dovesse essere intesa adottando analogicamente i criteri seguiti dalla giurisprudenza in tema di revocatoria fallimentare che suggerivano il riferimento ad una società che alla data dell'accollo fosse soggetta a procedure prefallimentari, magari connesse a procedure esecutive di rilevante importo, a protesti cambiari, o che presentasse altre forme sintomatiche atte a dimostrare la sussistenza di un prossimo ed imminente stato di decozione, e che si dovesse distinguere tra società con patrimonializzazione minima e società insolvente, in riforma dell'impugnata sentenza riteneva che il Fallimento della IN S.P.A., sul quale incombeva l'onere relativo, non avesse provato che alla data dell'assunzione del debito da parte della 3L Trading S.R.L. (15.3.2004) quest'ultima si trovasse in stato d'insolvenza, avendo un capitale versato di € 10.000,00 ed una deliberazione dei soci di aumento del capitale sociale per € 17.000.000,00, non potendosi considerare in base al dettato normativo dell'art. 1274 cod. civ. (che riferiva la valutazione dell'insolvenza al tempo dell'assunzione del debito da parte dell'accollante) la circostanza sopravvenuta del mancato versamento effettivo dell'aumento di capitale, ed aggiungeva che all'atto della liberazione della MA S.R.L., avvenuta con la 5 di 14 deliberazione del consiglio di amministrazione del 24.3.2004 della IN S.P.A., quest'ultima, dato il rilevante importo del debito accollato, aveva presumibilmente realizzato ogni opportuna e preventiva valutazione patrimoniale sulla consistenza e solidità della 3L Trading S.R.L., giudicandola pienamente in grado di assolvere alle obbligazioni facenti parte del debito accollato, salvo voler immaginare una poco probabile superficialità, o volontà autodistruttiva della stessa IN S.P.A., e pertanto rigettava la domanda del Fallimento della IN S.P.A. di condanna della MA S.R.L. al pagamento della somma di € 18.453.693,00 oltre interessi moratori al tasso legale dalla domanda giudiziale e condannava il Fallimento della IN S.P.A. al pagamento delle spese processuali del doppio grado. Con ricorso notificato il 28.2.2018 il Fallimento della IN S.P.A. ha proposto impugnazione alla Suprema Corte avverso la sentenza della Corte d'Appello di Napoli summenzionata affidandosi a due motivi e la MA S.R.L. in liquidazione resiste con controricorso notificato il 17.4.2018. La Procura Generale ha concluso per la reiezione del ricorso. Il Fallimento IN S.P.A. ha depositato memoria illustrativa ex art. 378 c.p.c.. La causa, udita la relazione del consigliere Vincenzo Picaro, é stata trattenuta in decisione alla pubblica udienza del 24.5.2023. RAGIONI DELLA DECISIONE Col primo motivo il Fallimento della IN S.P.A. lamenta in relazione all'art. 360 comma 1° n. 3) c.p.c. la violazione o falsa applicazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ. nella parte della sentenza impugnata in cui utilizzando la nozione d'insolvenza genericamente desunta dalla legge fallimentare ha ritenuto che per escludere l'effetto liberatorio dell'accollo l'insolvenza dell'accollante (nella 6 di 14 specie la 3L Trading S.R.L.) debba essere valutata nella situazione di fatto esistente all'atto dell'assunzione dell'obbligo dell'accollante e non in base a quella risultante da accadimenti verificatisi dopo l'assunzione di tale obbligo. I ricorrenti si richiamano in proposito all'unica sentenza della Suprema Corte intervenuta in argomento, la n. 19431 del 15.7.2008, sottolineando come la stessa abbia riconosciuto che l'art. 1274 comma 2° cod. civ. sia finalizzato alla tutela dell'affidamento del creditore nella fattispecie concreta, ed abbia avallato, nel caso lì esaminato, la retrodatazione dell'insolvenza dalla dichiarazione di fallimento dell'accollante avvenuta dopo l'assunzione del debito, ad una data anteriore a tale assunzione, e quindi il riconoscimento dell'insolvenza dell'accollante in quanto già sottoposto prima dell'assunzione del debito ad amministrazione controllata, con un ragionamento di tutela del creditore analogo a quello seguito in ipotesi di revocatoria ex art. 67 L.F. quando il fallimento segua all'ammissione dell'impresa ad una procedura concorsuale minore, ritenendo non censurabile la valutazione in tal senso compiuta dalla Corte d'Appello nella fattispecie lì esaminata. In relazione a questi principi i ricorrenti osservano che la Corte d'Appello di Napoli non solo avrebbe erroneamente utilizzato la nozione di insolvenza tratta dalla normativa fallimentare, dettata in funzione dell'apertura della procedura concorsuale e non della tutela del creditore che può anche non essere un imprenditore commerciale, ma una volta decisa l'applicazione di quella nozione, se ne sarebbe incoerentemente discostata disapplicando il principio della retrodatazione dell'insolvenza desumibile dall'art. 67 L.F., considerando irrilevante il mancato versamento effettivo dell'aumento di capitale di €17.000.000,00 deliberato dai soci della 3L Trading S.R.L. solo perché sopravvenuto all'assunzione da parte di essa del debito verso la IN S.P.A. e non tenendo conto che un aumento di capitale deliberato, ma non versato, costituiva una 7 di 14 semplice proposta (in tal senso Cass. 19.10.2007 n.22016) e che non era neppure certa la data del contratto concluso dalla MA S.P.A. con la 3L Trading S.R.L. col quale quest'ultima si era accollata il debito della prima verso la IN S.P.A., e quindi l'anteriorità o meno della stessa rispetto all'aumento di capitale deliberato dalla 3L Trading S.R.L. ed alla sua dichiarazione di fallimento. Col secondo motivo il Fallimento della IN S.P.A. lamenta in relazione all'art. 360 comma 1° n. 3) c.p.c. la violazione e falsa applicazione dell'art. 1247 (rectius 1274) comma 2° cod. civ. nella parte della sentenza impugnata in cui non ricostruisce – ai sensi dell'art. 366 cod. civ. (rectius c.p.c.) - oggettivamente, cioé sulla base delle evidenze processualmente acquisite, il concetto d'insolvenza anche in relazione all'inadempimento dei doveri di correttezza e buona fede di cui agli articoli 1175, 1337, 1375 cod. civ., nonché all'art. 2 della Costituzione. Deduce in particolare la ricorrente che l'impugnata sentenza non avrebbe tenuto conto delle dichiarazioni rese in altro procedimento dal curatore del Fallimento della 3L Trading S.R.L. secondo le quali la delibera di aumento del capitale sociale di tale società sarebbe stata adottata da soci privi di qualsiasi consistenza patrimoniale e l'aumento stesso non era stato poi sottoscritto da nessuno dei soci, né del fatto che l'accollo non aveva data certa per cui non era dato sapere se la delibera di aumento del capitale sociale, funzionale all'accollo, fosse intervenuta prima, o dopo l'accollo stesso, imponendosi allora secondo una logica di buona fede di valutare anche il comportamento della 3L Trading S.R.L. successivo all'assunzione del debito della MA S.R.L. verso la IN S.P.A., ossia la totale mancata sottoscrizione effettiva dell'aumento di capitale sociale della accollante, che era stato deliberato proprio allo scopo di mascherarne l'insolvenza al momento dell'assunzione del debito. 8 di 14 Ritiene la Corte che i due motivi, attinenti alla nozione d'insolvenza utilizzata all'art. 1274 comma 2° cod. civ. ed alla conformità ad essa della nozione utilizzata dalla Corte d'Appello di Napoli, ed alla necessità d'interpretare tale nozione secondo buona fede, debbano essere esaminati congiuntamente. La sentenza impugnata nel valutare l'insolvenza dell'accollante 3L Trading S.R.L. al tempo dell'assunzione del debito ai sensi del secondo comma dell'art. 1274 cod. civ., in difetto di una specifica disposizione esplicativa del concetto d'insolvenza, ha ritenuto di poter utilizzare analogicamente la nozione di insolvenza ricavabile dalla giurisprudenza della Suprema Corte in tema di revocatoria fallimentare (art. 67 L.F.), connessa alla nozione dettata dall'art. 5 L.F. ai fini dell'assoggettamento alla procedura concorsuale, secondo il quale si considera insolvente ai fini dell'assoggettamento alle procedure concorsuali l'imprenditore che con inadempimenti od altri fatti esteriori dimostri di non essere più in grado di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni. La giurisprudenza della Suprema Corte ha affermato che l'insolvenza richiesta ai fini dell'assoggettamento alle procedure concorsuali é uno stato di impotenza economico-patrimoniale idoneo a privare l'imprenditore della possibilità di far fronte con mezzi normali ai propri debiti (vedi Cass. sez. un. 11.2.2003 n.1997). Coerentemente con tale nozione d'insolvenza l'impugnata sentenza ha affermato che “può certamente definirsi insolvente una società che sia soggetta a procedure prefallimentari, magari connesse a procedure esecutive di rilevante importo, a protesti cambiari, ovvero (melius o per la quale) sussistano altre forme sintomatiche atte a dimostrare la sussistenza di un prossimo ed imminente stato di decozione” ed ha quindi escluso che la 3L Trading S.R.L. fosse insolvente al momento dell'assunzione del debito (15.3.2004) di € 18.453.693,00 che la MA S.R.L. aveva nei confronti del creditore originario, la IN S.P.A, in quanto ha ritenuto che non fosse stata fornita prova dei 9 di 14 suddetti elementi sintomatici di decozione da parte del Fallimento della IN S.P.A., considerando solo l'esistenza di un capitale versato della 3L Trading S.R.L. di € 10.000,00 e di un aumento di capitale deliberato il 23.12.2003 di € 17.000.000,00 ma che poi dopo l'accollo non é stato neanche in parte sottoscritto, ed escludendo dalla sua valutazione sia l'assunzione dell'obbligazione accollata di € 18.453.693,00, sia la circostanza sopravvenuta della mancata sottoscrizione dell'aumento di capitale sociale deliberato, sulla base di un'interpretazione letterale dell'art. 1274 comma 2° cod. civ., che riferisce l'insolvenza “al tempo in cui il delegante (al quale il comma successivo equipara l'accollante) assunse il debito in confronto del creditore”. L'art. 1274 comma 2° cod. civ., valevole in materia di delegazione di pagamento e di accollo, in cui l'iniziativa della sostituzione del debitore originario con un nuovo debitore é assunta dal debitore originario e non nell'espromissione, che presuppone l'assenza di un rapporto contrattuale tra il nuovo assuntore del debito e l'originario debitore, stabilisce che il creditore che abbia liberato il debitore originario (nel caso dell'accollo esterno liberatorio mediante adesione all'accollo che prevedesse come condizione espressa la liberazione del debitore originario) non abbia più azione nei confronti dello stesso che risulti insolvente a meno che non si sia espressamente riservato tale azione, o a meno che in difetto di tale riserva non risulti che il nuovo debitore era insolvente al tempo dell'assunzione del debito nei confronti del creditore. La norma in esame, inserita nel libro quarto del codice civile, relativo alla disciplina generale delle obbligazioni, e riferibile anche a soggetti che siano sprovvisti della qualifica di imprenditore, non ha alcuna attinenza diretta con la materia concorsuale che giustifichi in via analogica l'applicazione della nozione d'insolvenza tratta dagli articoli 67 e 5 L.F., che pongono l'accento sull'irreversibilità dell'impotenza economico-patrimoniale idonea a 10 di 14 privare l'imprenditore della possibilità di far fronte con mezzi normali ai propri debiti e sulla sintomaticità della decozione attribuita a procedure concorsuali, o esecutive pendenti, o all'esistenza di protesti, per cui l'utilizzo in via analogica della nozione d'insolvenza della materia concorsuale nell'applicazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ. non é praticabile, e del resto la sentenza della Corte di Cassazione n. 19431 del 15.7.2008, l'unica intervenuta in materia, pur ritenendo utilizzabile a tutela del creditore la retrodatazione dell'insolvenza dell'accollante fallito dopo l'accollo alla data anteriore all'accollo della domanda di ammissione all'amministrazione controllata in ragione dell'esistenza già a quella data di un ingente passivo, come accade nei casi di esercizio di azione revocatoria fallimentare, non si é espressa sulla nozione d'insolvenza utilizzabile in sede di applicazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ.. La collocazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ. nella disciplina generale delle obbligazioni e la sua applicabilità a prescindere dalla qualifica di imprenditore dell'accollante (o del delegato) e la considerazione della ratio di tale articolo, che é quella di tutelare l'affidamento del creditore singolo tenendo conto delle circostanze del caso concreto (vedi in tal senso Cassazione n. 19431 del 15.7.2008) e non di tutelare la par condicio creditorum, inducono a ritenere che la nozione d'insolvenza utilizzata in questa disposizione sia quella d'insolvenza civile che era impiegata già prima dell'introduzione del R.D. 16.3.1942 n. 267 e che si ritrova negli articoli 1186, 1274, 1299, 1313, 1626, 1868, 1943 e 1953 cod. civ. (vedi sull'uso di tale nozione di insolvenza civile nei suddetti articoli incidentalmente Cass. 20.12.2002 n. 18151). Lo stato d'insolvenza al quale fa riferimento l'art. 1274 comma 2° cod. civ., così come l'art. 1186 cod. civ., é costituito da ogni situazione, anche temporanea, che non consenta al debitore di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni, senza che esso 11 di 14 debba rivestire carattere d'irreversibilità, essendo sufficiente che si colleghi ad una situazione di difficoltà economica e patrimoniale idonea ad alterare in senso peggiorativo le garanzie patrimoniali offerte dal debitore (vedi in tal senso in relazione alla nozione d'insolvenza in sede di applicazione dell'art. 1186 cod. civ., altra norma rientrante nella disciplina generale delle obbligazioni Cass. n. 24330/2011; Cass. 28.5.2012 n.8491). Una nozione prossima a quella d'insolvenza civile é stata poi più recentemente introdotta dall'art. 6 della L. n. 3 del 2012, secondo il quale la situazione di sovraindebitamento è data dal "perdurante squilibrio tra le obbligazioni assunte e il patrimonio prontamente liquidabile per farvi fronte, che determina la rilevante difficoltà di adempiere le proprie obbligazioni, ovvero la definitiva incapacità di adempierle regolarmente"; si tratta di una nozione che va associata a quella di insolvenza che interessa ai fini dell'art. 1186 cod. civ., sulla decadenza del debitore dal beneficio del termine, ed ai fini dell'applicazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ., che prescinde dalla qualifica di imprenditore e che consiste in una situazione di dissesto economico, sia pure temporaneo, in cui il debitore venga a trovarsi, la quale renda verosimile l'impossibilità da parte di quest'ultimo di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni. Va aggiunto che l'impugnata sentenza, non solo ha applicato alla fattispecie esaminata una nozione errata d'insolvenza dell'accollante, ma pur attenendosi alla scarsa giurisprudenza della Suprema Corte in materia di art. 1274 comma 2° cod. civ. che ha stabilito che l'insolvenza vada rapportata al momento dell'accordo accollante-accollato e non a quello in cui il creditore ha prestato adesione (vedi Cass. n. 1053/1943), ha fornito un'interpretazione letterale di tale norma non conforme a buona fede e palesemente contrastante con la ratio della norma stessa di tutela dell'affidamento del creditore (vedi in tal senso Cass. n. 19431/2008). 12 di 14 Stabilisce il secondo comma dell'art. 1274 cod. civ. che “Tuttavia, se il delegato (al quale é equiparabile in base al successivo comma l'accollante) era insolvente al tempo in cui assunse il debito in confronto del creditore, il debitore originario non é liberato”, e la Corte d'Appello di Napoli ha inteso tale disposizione nel senso che nel giudizio relativo alla sussistenza, o meno dell'insolvenza dell'accollante 3L Trading S.R.L. al momento dell'assunzione del debito della MA S.R.L. verso la IN S.P.A. non si debba tener conto dell'obbligazione assunta dalla 3L Trading S.R.L. mediante l'accollo del 15.3.2004, ossia dell'obbligazione di pagamento di € 18.453.693,00, trattandosi di obbligazione non ancora esistente prima dell'accollo. In realtà la norma fa riferimento al tempo in cui é stata assunta l'obbligazione dall'accollante e punta ad evitare che siano prese in considerazione per valutare l'insolvenza circostanze che siano sopravvenute rispetto all'accollo, ma non esclude certo dalla valutazione dell'esistenza o meno di una situazione economica e patrimoniale anche temporanea, che non consenta all'accollante di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni l'obbligazione che é stata assunta mediante l'accollo, perché se così fosse sarebbe totalmente frustrata la ratio di tutela dell'affidamento del creditore che é propria della norma in esame. La verifica della sussistenza dell'insolvenza dell'accollante al momento dell'accollo va poi effettuata secondo una logica di buona fede, che non tenga conto solo della deliberazione di un aumento di capitale deliberato evidentemente in vista dell'accollo per € 17.000.000,00, valevole di per sé come mera proposta, ma non della totale mancata sottoscrizione di tale aumento da parte dei soci della 3L Trading. S.R.L., indicativa del difetto assoluto di serietà, o addirittura dell'intento ingannatorio di quell'aumento già presente al momento dell'accollo, giudicata “alquanto irrilevante” solo perché sopravvenuta temporalmente all'insolvenza da valutare, e tanto più una valutazione di questo tipo sarebbe stata necessaria ove si 13 di 14 consideri che sia la 3L Trading S.R.L., che la IN S.P.A. sono state dichiarate fallite rispettivamente il 16.12.2005 dal Tribunale di Ivrea ed il 28.6.2006 dal Tribunale di Napoli, e che tali società, al pari dell'accollata MA S.R.L., facevano parte di un unico gruppo societario, nell'ambito del quale la deliberazione del consenso del creditore originario IN S.P.A. alla liberazione del debitore originario accollato MA S.R.L. potrebbe essere stata condizionata da logiche di gruppo ed eventualmente anche dalla scelta di convogliare con finalità fraudolente i debiti verso singole società del gruppo destinate al fallimento. Conclusivamente ai sensi dell'art. 384 comma 1° c.p.c., in relazione all'accoglimento del ricorso proposto a norma dell'art. 360 comma primo n. 3) c.p.c., ed alla mancanza di precedenti specifici della Suprema Corte sulla questione di diritto di particolare importanza della nozione d'insolvenza utilizzata all'art. 1274 comma 2° cod civ., si deve enunciare il seguente principio di diritto: “La nozione d'insolvenza utilizzata all'art. 1274 comma 2° cod. civ., che esclude la liberazione del debitore originario se il delegato, o l'accollante era insolvente al momento dell'assunzione del debito, non é desumibile analogicamente da quella dettata dagli articoli 5 e 67 L.F., norme improntate al principio della tutela della par condicio creditorum, e non della tutela dell'affidamento del singolo creditore, ma é quella dell'insolvenza civile che si ritrova anche negli articoli 1186, 1299, 1313, 1626, 1868, 1943 e 1953 cod. civ., e va intesa come riferimento ad ogni situazione, anche temporanea e non irreversibile, che non consenta al delegato al pagamento, o all'accollante, di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni (compresa quella oggetto di delegazione od accollo), essendo sufficiente che si colleghi ad una situazione di difficoltà economica e patrimoniale idonea ad alterare in senso peggiorativo le garanzie patrimoniali offerte dal debitore, che va valutata al momento dell'assunzione del debito originario da parte di un nuovo soggetto 14 di 14 (delegato od accollante) senza tener conto di fatti successivi a tale assunzione, a meno che essi non siano indicativi, in un'interpretazione secondo buona fede, della valenza effettiva di circostanze verificatesi anteriormente a tale assunzione”. Il ricorso va quindi accolto e l'impugnata sentenza va cassata con rinvio alla Corte d'Appello di Napoli in diversa composizione, che dovrà attenersi ai principi di diritto enunciati in punto di nozione d'insolvenza e d'interpretazione secondo buona fede della medesima in sede di applicazione dell'art. 1274 comma 2° cod. civ. e che provvederà anche per le spese del giudizio di legittimità.

P.Q.M.

La Corte di Cassazione, sezione seconda civile, accoglie il ricorso, cassa e rinvia alla Corte d'Appello di Napoli in diversa composizione, che provvederà in conformità ai principi di diritto enunciati ed anche per le spese del giudizio di legittimità. Così deciso nella camera di consiglio del 24.5.2023