Numero 05329/2012 e data 13/12/2012

REPUBBLICA ITALIANA

Consiglio di Stato

Sezione Seconda

Adunanza di Sezione del 12 dicembre 2012

NUMERO AFFARE 12064/2012

NUMERO AFFARE 12065/2012

NUMERO AFFARE 12066/2012

NUMERO AFFARE 12067/2012

NUMERO AFFARE 12068/2012

NUMERO AFFARE 12069/2012

NUMERO AFFARE 12070/2012

NUMERO AFFARE 12071/2012

NUMERO AFFARE 12072/2012

NUMERO AFFARE 12073/2012

NUMERO AFFARE 12074/2012

NUMERO AFFARE 12075/2012

NUMERO AFFARE 12076/2012

NUMERO AFFARE 12077/2012

NUMERO AFFARE 12078/2012

NUMERO AFFARE 12079/2012

NUMERO AFFARE 12080/2012

NUMERO AFFARE 12081/2012

NUMERO AFFARE 12082/2012

NUMERO AFFARE 12083/2012

NUMERO AFFARE 12084/2012

NUMERO AFFARE 12085/2012

NUMERO AFFARE 12086/2012

NUMERO AFFARE 12087/2012

NUMERO AFFARE 12088/2012

NUMERO AFFARE 12089/2012

NUMERO AFFARE 12090/2012

NUMERO AFFARE 12091/2012

NUMERO AFFARE 12092/2012

NUMERO AFFARE 12093/2012

NUMERO AFFARE 12094/2012

NUMERO AFFARE 12095/2012

NUMERO AFFARE 12096/2012

NUMERO AFFARE 12097/2012

NUMERO AFFARE 12098/2012

NUMERO AFFARE 12099/2012

NUMERO AFFARE 12100/2012

NUMERO AFFARE 12101/2012

NUMERO AFFARE 12102/2012

NUMERO AFFARE 12103/2012

NUMERO AFFARE 12104/2012

NUMERO AFFARE 12105/2012

NUMERO AFFARE 12107/2012

NUMERO AFFARE 12108/2012

NUMERO AFFARE 12109/2012

NUMERO AFFARE 12110/2012

NUMERO AFFARE 12112/2012

NUMERO AFFARE 12113/2012

NUMERO AFFARE 12114/2012

NUMERO AFFARE 12115/2012

NUMERO AFFARE 12116/2012

NUMERO AFFARE 12118/2012

NUMERO AFFARE 12119/2012

NUMERO AFFARE 12120/2012

NUMERO AFFARE 12121/2012

NUMERO AFFARE 12122/2012

NUMERO AFFARE 12123/2012

OGGETTO:

Ministero dell'istruzione dell'universita' e della ricerca dipartimento per l'istruzione.

Ricorsi straordinari al Presidente della Repubblica proposti dai Signori:
201212064 IL IS
201212065 AU Elisa
201212066 DI AV
201212067 LA MA AU
201212068 ST OL
201212069 GO MA NI
201212070 IO MA
201212071 OT EM
201212072 FA AO
201212073 BA RI
201212074 D'IC OS MA IA
201212075 SC EF
201212076 BR IS
201212077 AC IO
201212078 LA MU EL
201212079 NI AB
201212080 AR MA SA Ed altri
201212081 RI MA OSria
201212082 AR EL
201212083 IS NN
201212084 AV OSria TA
201212085 EL IL CO
201212086 AN AT
201212087 SA IN
201212088 LI OSria
201212089 AG OSria
201212090 CI IA MA TA
201212091 FA AU
201212092 DI UR RA TA
201212093 IZ DO
201212094 RO AD OC
201212095 ITALIA LE
201212096 RC MA TA
201212097 PR ME
201212098 IR IU MA
201212099 AN Cristina
201212100 ON ED
201212101 BR AU
201212102 MA NN
201212103 CO UA
201212104 ZO CA EL
201212105 LI GI MA
201212107 PI IT
201212108 RU CE
201212109 MI OSlba
201212110 AL AN
201212112 CA IA
201212113 VA MNN
201212114 RA IO AN
201212115 IT Barbara
201212116 RM MA
201212118 ST MA
201212119 DE ES AN
201212120 ME ET
201212121 ER AL
201212122 EL OSnna
201212123 IU NN
tutti per l’annullamento del D.M. 8 aprile 2009, n. 42, del Ministero dell’Istruzione, dell’Università e della Ricerca, nella parte in cui dispone il collocamento “in coda” e non “a pettine” dei docenti che abbiano chiesto l’inserimento in graduatoria in altre tre province.

LA SEZIONE

Visti i ricorsi straordinari al Presidente della Repubblica come in oggetto proposti per l’annullamento delle disposizioni di cui all’art. 1, comma 11, e art. 12, comma 1, del citato D.M. 8.4.2009, n. 42;

Viste le relazioni generali in data 23.11.2011 e in data 28.9.2011, prot. n. 7856, aventi ad oggetto: “Ricorso straordinario avverso il D.M. 42/2009”, con le quali Ministero dell’istruzione, dell’università e della ricerca, direzione generale per il personale scolastico, riferisce sul contenzioso in atto e chiede il parere sui ricorsi sopraindicati;

Esaminati tutti gli atti e udito il relatore, consigliere Nicolò Pollari;

Premesso e considerato:

I ricorsi straordinari indicati in oggetto vanno riuniti per connessione oggettiva.

I ricorrenti hanno proposto ricorsi straordinari al Presidente della Repubblica per l’annullamento delle disposizioni dell’art. 1, comma 11, e dell’art. 12, comma 1, del citato D.M. 8.4.2009, n. 42, e degli eventuali atti applicativi conseguenti, chiedendo eventualmente la sospensione degli effetti dei provvedimenti impugnati in quanto lesivi del loro interesse ad essere inseriti nelle graduatorie delle altre province indicate, in cui intendono trasferirsi, secondo un criterio “meritocratico”.

Sotto il profilo dell’interesse sostanziale all’impugnativa che, com’è noto, deve persistere anche al momento della decisione del gravame (Cons. St., A.P., 29.01.2003, n. 1), non può mancarsi di osservare che la normativa di cui si contesta in questa sede l’applicazione con effetti lesivi nei confronti della parte interessata, in parte è già stata annullata da questa Sezione con pareri n. 5306/2010, n. 5312/2010 e n. 5810/2010, tutti resi nell’adunanza del 13 luglio 2011.

Di qui un primo profilo di parziale improcedibilità dei ricorsi straordinari in esame che, per le ragioni testé ricordate, hanno come oggetto una normativa di rango secondario, la quale, pur essendo immediatamente lesiva della parte ricorrente, deve ritenersi non più esistente nel mondo giuridico.

Proprio in considerazione del contenzioso che ha contrassegnato le disposizioni in esame, l’Amministrazione dell’Istruzione dell’Università e della Ricerca, con D.M. 12.05.2011, n. 44, all’art. 1, comma 8, ha disposto che “Le graduatorie di coda compilate per il biennio 2009/2011 in attuazione dell’art. 1, comma 11, del D.M. n. 42 dell’8 aprile 2009, sono annullate”. Disposizione che conferma e “rafforza” la rilevata improcedibilità del ricorso in esame, che va affermata anche sotto altro e concorrente profilo.

Lo stesso D.M. n. 44 del 12 maggio 2011, che richiama espressamente nel preambolo, oltre al più volte citato D.M. n. 42/2009, i D.M. n. 82/2009, n. 200/2000, n. 68/2010 e n. 80/2010, formulati ai sensi della legge n. 167/09, art. 1, commi 2, 3 e 4, dà atto di aver tenuto nella debita considerazione tanto la sentenza della Corte Costituzionale n. 41 del 2011, quanto la giurisprudenza amministrativa formatasi a seguito di detta sentenza.

Con riferimento a quest’ultima, ricorda, invero, il D.M. n. 44/2011 che la Corte ha annullato l’art. 1, comma 4 ter, d.l. 25 settembre 2009, n. 134, aggiunto dalla legge di conversione 24 novembre 2009, n. 167 – di interpretazione del contenuto della lettera c) del comma 605 dell’art. 1 della legge n. 296/2006 – “… poiché introduce una disciplina ritenuta irragionevole prevedendo diverse modalità, a seconda del momento in cui il docente chiede il trasferimento da una graduatoria provinciale all’altra, e cioè inserimento in coda nel biennio 2009-2011 e a pettine nel biennio 2011-2013”.

Per quanto attiene alla giurisprudenza amministrativa formatasi in materia, si legge nel “CONSIDERATO” del D.M. n. 44/2011 “che, come esplicitamente enunciato dal giudice amministrativo, recependo puntualmente la motivazione della Suprema Corte, che l’assenza di una esplicita scelta di campo del legislatore tesa a confermare la valenza giuridica delle graduatorie ad esaurimento non implica ex se l’immobilità e/o la cristallizzazione di queste ultime e che non sono dunque ipotizzabili preclusioni di mobilità, anche territoriale nell’ambito delle distinte graduatorie”.

Emerge, dunque, dal contesto del sopravvenuto D.M. n. 44 del 12 maggio 2011, che con esso l’Amministrazione interessata ha inteso riesaminare e “rivisitare” l’intera materia, anche alla luce delle intervenute pronunce costituzionali e giurisdizionali, assumendo determinazioni che ha ritenuto con esse compatibili e che hanno modificato, in ogni caso, la situazione di fatto e di diritto esistente al momento della presentazione del contenzioso straordinario in esame, incidendo – non importa se in senso favorevole o meno – anche sulle determinazioni assunte col D.M. n. 42/2009 in questa sede impugnato.

Risultano essere stati realizzati, dunque, attraverso l’emanazione del più volte richiamato D.M. n. 44 del 12 maggio 2011, i presupposti individuati dalla giurisprudenza amministrativa per la declaratoria di improcedibilità dei ricorsi (ex multis, Cons. St., Sez. VI, 21 settembre 2010, n. 7000; Cons. St., Sez. V, 6 settembre 2007, n. 4681; Cons. St., Sez. IV, 17 aprile 2002, n. 2031).

Alla stregua delle considerazioni che precedono i ricorsi in oggetto vanno, conclusivamente, dichiarati improcedibili, con assorbimento dell’istanza cautelare.

P.Q.M.

Esprime il parere che i ricorsi in oggetto, previa riunione, debbano essere dichiarati improcedibili, con assorbimento dell’istanza cautelare.

L'ESTENSORE	IL PRESIDENTE F/F
Nicolo' Pollari	Roberto Garofoli

IL SEGRETARIO

Cristina Manuppelli