momimonio 02570-1 9 REPUBBLICA ITALIANA IN NOME DEL POPOLO ITALIANO LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE TERZA SEZIONE PENALE Composta da Sent. n.3048 Vito Di Nicola - Presidente - Luca Ramacci Up 28 settembre 2018 Angelo Matteo Socci R.G. n. 25052/2018 Luca Ramacci Alessandro M. Andronio - Relatore - ha pronunciato la seguente SENTENZA sul ricorso proposto da NI EN, nato a [...] il [...] avverso la sentenza della Corte d'appello di Milano del 5 marzo 2018 visti gli atti, il provvedimento impugnato e i ricorsi;
udita la relazione svolta dal presidente Vito Di Nicola;
udito il pubblico ministero, in persona del sostituto procuratore generale Ciro Angelillis, che ha concluso per l'annullamento senza rinvio della sentenza impugnata, quanto al primo dei reati oggetto di imputazione, e per il rigetto del ricorso nel resto. DEP05-1 AL 21 GEN 2019 Luene/ AL CAN ли 1 RITENUTO IN FATTO 1.- Con sentenza del 5 marzo 2018, la Corte d'appello di Milano ha parzialmente riformato la sentenza del Tribunale di Milano, emessa il 21 novembre 2016, con la quale NI EN, riconosciute le attenuanti generiche ex art. 62 bis cod. pen. e considerato l'aumento di pena pari a mesi 2 a titolo di continuazione ex art. 81, comma 2 cod. pen. per ciascuno degli ulteriori reati fiscali, era stato condannato alla pena di anni 1 e mesi 4 di reclusione, per i reati di cui agli: A) artt. 110 cod. pen., 8 del d.lgs. n. 74 del 2000, perché, insieme alla coimputata OL OV, in concorso tra loro e in qualità di legali rappresentanti della Ausonia Società Cooperativa, rispettivamente dal 30/10/2008 al 06/09/2010 e dal 06/09/2010 al 21/02/2013 (data del verbale di accertamento della Guardia di Finanza), al fine di consentire alle società cooperative, consorziate al Consorzio Italjob, di evadere le imposte sui redditi e sul valore aggiunto, avevano emesso fatture per operazioni oggettivamente inesistenti per un imponibile complessivo pari ad euro 8.294.932,42 più IVA pari ad euro 1.658.986,48; B) art. 5 del d.lgs. n. 74 del 2000, perché, in qualità di legale rappresentante della Ausonia Società Cooperativa dal 06/09/2010 al 21/02/2013, al fine di evadere l'imposta sui redditi e sul valore aggiunto, non aveva presentato, pur essendovi obbligato, la relativa dichiarazione annuale per l'anno d'imposta 2010 (29 dicembre 2011); C) art. 10 del d.lgs. n. 74 del 2000, perché, in qualità di legale rappresentante della Ausonia Società Cooperativa dal 06/09/2010 al 21/02/2013, al fine di evadere l'imposta sui redditi e sul valore aggiunto, aveva occultato le scritture contabili o i documenti di cui era obbligatoria la conservazione, così da non consentire alla Guardia di Finanza la ricostruzione dei redditi e del volume d'affari per l'esercizio 2010 (22 marzo 2012). La Corte distrettuale ha disposto la sospensione condizionale della pena e la non menzione della condanna, confermando nel resto la sentenza di primo grado.

2. Avverso la sentenza d'appello l'imputato ha proposto, tramite il difensore, ricorso per cassazione.

2.1. Con un primo motivo di doglianza, si lamenta la violazione dell'art. 43 cod. pen. in relazione agli artt. 5, 8 e 10 del d.lgs. n. 74 del 2000, sul rilievo che i reati in questione richiederebbero per la loro consumazione il dolo specifico di evadere o consentire l'evasione di terzi. La Corte d'Appello avrebbe addebitato la responsabilità all'imputato sulla base di una descrizione del suo atteggiamento psicologico coincidente con il c.d. dolo eventuale o al massimo col dolo diretto, avendo egli solo accettato il rischio dell'eventuale generica commissione di fatti illeciti, mancando, invece, lo specifico intento di evadere o far evadere le imposte o consentire a terzi l'evasione. La difesa sostiene, inoltre, l'incompatibilità tra il dolo specifico e il dolo eventuale, che postulerebbe l'accettazione solo in via ipotetica del conseguimento di un risultato, e lamenta che la 2 Ал Corte d'appello avrebbe cercato di superare questa distinzione, affermando che l'imputato avrebbe accettato il rischio, «costi quel che costi»; ma tale assunto non modificherebbe qualitativamente l'elemento del dolo, in quanto non aggiungerebbe quel quid pluris coincidente con l'intento specifico di evasione. E ciò, in quanto il dolo specifico di evadere o far evadere a terzi le imposte non richiederebbe solo la prospettazione del pericolo di essere coinvolto in progetti illeciti ma anche un preciso contenuto rappresentativo, coincidente con la consapevolezza del meccanismo con cui evitare il pagamento delle imposte. Questa consapevolezza sarebbe pacificamente assente nel NI che non aveva capacità manageriale, non si soffermava a leggere la documentazione che gli veniva richiesto di firmare e si asteneva dal controllare la contabilità, fidandosi ciecamente di GN, amministratore di fatto. Nemmeno gli altri elementi presi in considerazione dalla Corte d'appello, come la circostanza che la madre e il fratello dell'imputato fossero titolari di altre cooperative o la condanna del NI per delitti di natura societaria, costituirebbero prova della specifica intenzione di voler evadere o fa evadere le imposte mediante le condotte contestate. - In secondo luogo, con una doglianza parzialmente ripetitiva della prima, si 2.2. contesta la violazione dell'art. 8 del d.lgs. n. 74 del 2000, in quanto la Corte d'Appello avrebbe affermato la responsabilità penale del NI in relazione all'emissione delle fatture fittizie, pur in carenza del dolo specifico richiesto dalla norma e nonostante la descrizione dello stato psichico in termini di dolo eventuale. Secondo la difesa, NI non sarebbe stato a conoscenza dell'esistenza delle fatture fittizie, delle quali ebbe notizia solo quando venne controllato dalla Guardia di Finanza;
e, pertanto, non si sarebbe rappresentato l'uso e la finalità di tali documenti. Con un terzo e un quarto motivo di ricorso, le censure sub 2.1. sono riproposte anche in relazione ai reati di cui agli artt. 5 e 10 del d.lgs. n. 74 del 2000. Quanto a tale ultima fattispecie, si sostiene che l'imputato, per le sue condizioni personali e per il suo disimpegno nella contabilità e nell'amministrazione della cooperativa, non avrebbe saputo se le scritture fossero state anche solo istituite o tenute, anche in considerazione del fatto che venne a scoprire della contestazione relativa all'assenza della documentazione contabile proprio dalla Guardia di Finanza. - Con un quinto motivo di ricorso, si lamentano la contraddittorietà della 2.3. motivazione nonché la violazione e la falsa applicazione dell'art. 10 del d.lgs. n. 74 del 2000, in quanto si sosterrebbe l'esistenza delle scritture contabili del 2010, nonostante tale conclusione sia contraddetta dalla mancata presentazione nel 2010 delle dichiarazioni fiscali e del modello 770, nonché dalle dichiarazioni testimoniali delle segretarie, le quali avevano rappresentato di non avere stampato brogliacci, annotazioni, o altri documenti fiscali, né il libro giornale. La motivazione sarebbe contraddittoria nel punto in cui ammette che le segretarie erano tenute a redigere solo brogliacci, poi non stampati, così ли 3 come il libro giornale, a dimostrazione che vi fossero solo delle annotazioni che venivano usate dallo GN e dai commercialisti per decidere come procedere alle fatturazioni fittizie. Inoltre, l'assenza dei modelli 770 e la mancata presentazione della dichiarazione per l'anno 2010 dimostrerebbero che la contabilità era tenuta, più o meno regolarmente fino al 2009, cessando nell'anno 2010. In conclusione, la mancata prova dell'istituzione delle scritture contabili per l'anno 2010 comporterebbe una contestazione per il NI della sola omessa tenuta di tale documentazione e non la distruzione o la sottrazione per evadere le imposte. CONSIDERATO IN DIRITTO 3. Il ricorso è inammissibile. -3.1. - I primi quattro motivi di doglianza che devono essere esaminati congiuntamente perché, seppure riguardanti fattispecie di reato differenti, attengono tutti alla pretesa sussistenza dell'elemento soggettivo quale dolo eventuale o dolo generico - sono inammissibili, in quanto meramente ripetitivi di doglianze di merito già esaminate e motivatamente disattese dalla Corte d'appello. Contrariamente a quanto asserito dalla difesa, dalla semplice lettura della sentenza impugnata emerge che la Corte di secondo grado non ha motivato la sussistenza dell'elemento soggettivo in termini di dolo eventuale o generico, per nessuno dei reati contestati. Quest'ultima ha correttamente richiamato la giurisprudenza di legittimità in materia di bancarotta e di reati tributari, secondo la quale la responsabilità penale dell'amministratore in carica sussiste anche se il fatto illecito viene commesso dall'amministratore di fatto, in quanto permane in capo all'amministratore di diritto l'obbligo giuridico di impedire l'evento oggetto del reato.

3.1.1. Si è affermato, sul punto, che l'amministratore di diritto, anche se mero prestanome, è comunque investito degli obblighi inerenti all'amministrazione della società (Sez. 5, n. 43977 del 14/07/2017, Rv. 271754 - 01) e si è precisato che l'amministratore di fatto risponde quale autore principale, in quanto titolare effettivo della gestione sociale e, pertanto, nelle condizioni di poter compiere l'azione dovuta, mentre l'amministratore di diritto, quale mero prestanome, è responsabile a titolo di concorso per omesso impedimento dell'evento, a condizione che ricorra l'elemento soggettivo richiesto dalla norma incriminatrice (Sez. 3, n. 38780 del 14/05/2015, Rv. 264971 - 01; Sez. 5, n. 7332 del 07/01/2015, Rv. 262767 01). Sussiste, in altri termini, la responsabilità - dell'amministratore di diritto, a titolo di concorso nel reato di bancarotta fraudolenta patrimoniale, con l'amministratore di fatto, non già ed esclusivamente in virtù della posizione formale rivestita all'interno della società, ma in ragione della condotta omissiva dallo stesso posta in essere, consistente nel non avere impedito, ex art. 40, comma secondo, cod. pen., l'evento che aveva l'obbligo giuridico di impedire e cioè nel mancato esercizio dei poteri di gestione della società e di controllo sull'operato dell'amministratore ли di fatto, connaturati alla carica rivestita (Sez. 5, n. 44826 del 28/05/2014, Rv. 261814 - 01). Quanto, più in particolare, ai reati tributari per i quali il legislatore prevede il requisito soggettivo del dolo specifico, la giurisprudenza di legittimità ha affermato che la prova del dolo specifico di evasione può essere desunta da una molteplicità di elementi fattuali, come l'entità del superamento della soglia di punibilità vigente o il complessivo comportamento del soggetto obbligato (Sez. 3, n. 18936 del 19/01/2016, Rv. 267022 - 01), che siano dimostrativi della dolosa preordinazione Sez. 3, n. 37856 del 18/06/2015, Rv. 265087 01); né gli obblighi dell'amministratore possono essere delegati a terzi con efficacia liberatoria, siano essi professionisti (Sez. 3, n. 9163 del 29/10/2009, Rv. 246208 - 01) o responsabili di fatto. Infatti, una diversa interpretazione di tali disposizioni sanzionatorie, che trasferisca il contenuto dell'obbligo in capo al delegato, finirebbe per modificare l'obbligo originariamente previsto per il delegante in mera attività di controllo sull'adempimento da parte del soggetto delegato. -Dal richiamo di tali principi la Corte di merito fa logicamente conseguire, 3.1.2. quanto al caso di specie, che l'imputato, quale amministratore di diritto, ricopriva un ruolo di garanzia in relazione al quale era sufficiente la consapevolezza che lo GN, quale amministratore di fatto, compisse la condotta descritta dalla norma incriminatrice. Tale consapevolezza è sufficiente per ritenere sussistente l'elemento soggettivo del dolo, specificamente rivolto al compimento degli illeciti fiscali, del quale sono indici univoci gli elementi che caratterizzano il contesto della vicenda: NI era pienamente consapevole della sua incompetenza societaria, affidandosi coscientemente a un soggetto come lo GN, già indagato e imputato per reati fiscali;
NI, quale rappresentante legale della società in questione, rilasciava deleghe ad operare sui conti correnti e firmava assegni o documenti contenenti decisioni assunte da terzi e riguardanti un sistema di cooperative, la cui illiceità era evidente ed era a conoscenza dello stesso;
nonostante tale consapevolezza, l'imputato aveva accettato la carica assegnatagli dallo GN, acconsentendo a ricevere una retribuzione aggiuntiva in conseguenza della particolarità delle mansioni alle quali era addetto e dei notevoli rischi assunti. E proprio tale situazione, indice univoco della macroscopica illiceità fiscale dell'attività svolta dalla cooperativa, avrebbe dovuto indurre l'imputato ad esercitare i poteri di controllo e gestione connessi alla carica da lui ricoperta, in modo da evitare di commettere i reati a lui contestati. Lo status di mero fattorino, l'incompetenza gestoria e il disinteresse nei confronti dell'amministrazione societaria da parte dell'imputato non sono, dunque, elementi che escludono il dolo specifico, ma rappresentano, al contrario, una conferma della sussistenza dello stesso.

3.1.3. Deve dunque affermarsi, in continuità con la giurisprudenza di legittimità già precedentemente richiamata, che il dolo specifico dei reati fiscali di cui agli artt. 5, 8, 5 10 del d.lgs. n. 74 del 2000 in capo all'amministratore di diritto di una società che abbia le caratteristiche di un "prestanome" può essere desunto dal complesso dei rapporti tra questo e l'amministratore di fatto, nell'ambito dei quali assumono decisiva valenza la macroscopica illegalità dell'attività svolta e la consapevolezza di tale illegalità da parte dello stesso amministratore di fatto. -3.2. Anche il quinto motivo di doglianza è inammissibile perché sostanzialmente diretto a contestare il merito della decisione impugnata. Posto che il reato di cui all'art. 10 del d.lgs. n. 74 del 2000 presuppone come requisito l'istituzione della documentazione contabile, deve rilevarsi che la Corte di Appello ha adeguatamente motivato sul punto, ritenendola sufficientemente provata in base a diversi elementi indiziari: la cooperativa di cui il NI era rappresentante legale aveva già emesso una fatturazione regolare nel 2010 e, pertanto, aveva conseguito un volume d'affari effettivamente sussistente e fin troppo vasto per non essere gestito mediante scritture contabili;
solo nel 2010 l'imputato risultava essere un evasore totale, mentre nel 2008 e nel 2009 erano state presentate le relative dichiarazioni dei redditi;
l'ammontare dei contributi pagati dalla cooperativa, di cui l'imputato era rappresentante legale, nei confronti dei suoi dipendenti era talmente elevato da presupporre la produzione di un reddito consistente;
le sedi delle cooperative coinvolte nel procedimento in questione si trovavano presso studi di commercialisti, evidentemente coinvolti nella redazione di bilanci e di altra documentazione contabile. Del resto, lo stesso ricorrente, dopo aver elencato all'interno del ricorso tali circostanze fattuali, non è riuscito a dimostrare in modo specifico e puntuale né i motivi per i quali fosse contraddittoria la motivazione alla base della sentenza impugnata né le ragioni della ritenuta insussistenza della fattispecie di cui all'art. 10 del d.lgs. n. 74 del 2000. 4. L'impugnazione deve perciò essere dichiarata inammissibile. Tenuto conto della sentenza 13 giugno 2000, n. 186, della Corte costituzionale e rilevato che, nella fattispecie, non sussistono elementi per ritenere che «la parte abbia proposto il ricorso senza versare in colpa nella determinazione della causa di inammissibilità», alla declaratoria dell'inammissibilità medesima consegue, a norma dell'art. 616 cod. proc. pen., l'onere delle spese del procedimento nonché quello del versamento della somma, in favore della Cassa delle ammende, equitativamente fissata in € 2.000,00

P.Q.M.

Dichiara il ricorso inammissibile e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali e della somma di euro 2.000,00 in favore della Cassa delle ammende. Così deciso in Roma, il 28 settembre 2018. Il Consigliere estensore Il Presidente Alessandro M. Andronio Vito Di Nicola Aur delin RE 106