ORIGINALE 147 06/ 2016 Oggetto REPUBBLICA ITALIANA RESP.CIVILE IN NOME DEL POPOLO ITALIANO LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE R.G.N. 10932/2013 TERZA SEZIONE CIVILE Cron. 14706 Rep.

1. Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: - Presidente -Ud. 23/03/2016 Dott. MARIA MARGHERITA CHIARINI Consigliere PU Dott. ANGELO SPIRITO Rel. Consigliere Dott. CHIARA GRAZIOSI - Consigliere Dott. GIUSEPPA CARLUCCIO Consigliere Dott. MARCO ROSSETTI ha pronunciato la seguente SENTENZA sul ricorso 10932-2013 proposto da: ZI AT [...], elettivamente domiciliato in ROMA, VIA PICCO DEI TRE SIGNORI 21, presso lo studio dell'avvocato VALENTINA TRUNFIO, rappresentato e difeso dall'avvocato GIUSEPPE SILVIO VIGNERA giusta procura a margine del ricorso;
- ricorrente 2016 contro 683 COMUNE GAGLIANO CASTELFERRATO;
- intimato avversO la sentenza n. 18/2012 della CORTE D'APPELLO 1 di CALTANISSETTA, depositata il 03/03/2012; udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 23/03/2016 dal Consigliere Dott. CHIARA GRAZIOSI;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. GIANFRANCO SERVELLO che ha concluso l'inammissibilita' in subordine per il rigetto per del ricorso. 2 10932/2013 SVOLGIMENTO DEL PROCESSO 1. Con sentenza n. 327/2007 il Tribunale di Nicosia accoglieva la domanda, proposta da RZ TA nei confronti del Comune di Gagliano Castelferrato, di risarcimento dei danni che l'attore avrebbe subito in conseguenza di una caduta per inciampo in una pedana di ferro di copertura di fognatura urbana, condannando pertanto il convenuto per responsabilità aquiliana per insidia a risarcirli nell'ammontare di € 6696,20, oltre accessori e spese di lite. Avendo il Comune proposto appello contro tale sentenza, la Corte d'appello di Caltanissetta, con sentenza del 14 dicembre 2011-3 marzo 2012, lo accoglieva, rigettando quindi la domanda attorea, ritenendo non sufficientemente provato il fatto della caduta sul tombino.

2. Ha presentato ricorso RZ TA, sulla base di due motivi, il primo denunciante vizio motivazionale per omesso, insufficiente e contraddittorio esame su elementi decisivi, e il secondo violazione o falsa applicazione dell'articolo 184 c.p.c. L'intimato non si è difeso. MOTIVI DELLA DECISIONE 3. Il ricorso è fondato.

3.1 Per meglio comprenderlo è anzitutto opportuna una sintesi della motivazione della sentenza impugnata. La corte territoriale, a fronte di un gravame in cui l'appellante aveva sostenuto l'assenza di una adeguata prova sull'effettivo verificarsi dei fatti addotti da controparte, con particolare riguardo alla inattendibilità dell'unico teste su cui si sarebbe fondata la sentenza di primo grado, riesamina gli esiti di quel che ritiene il quadro probatorio. Anzitutto, analizza le dichiarazioni del teste SI AN, che si era dichiarato teste oculare della caduta, ritenendola realmente affetta da varie incongruenze, come prospettato dall'appellante, ma comunque non reputando tout court inattendibile teste, bensì desumendo una situazione di grave incertezza ("tale contrasto nelle dichiarazioni rese dal SI non chiarisce in maniera inequivoca quello che effettivamente si è verificato, e pone seri dubbi di attendibilità sulle dichiarazioni del teste"). A questo punto, evidentemente per sciogliere tale incertezza, il giudice d'appello procede a elencare e vagliare ulteriori elementi che, come si vedrà dalla conclusione, stima idonei a dissipare ogni dubbio. Il primo è l'appunto che "il teste non è stato subito indicato dall'attore in atto di citazione"- in riferimento al teste SI, di cui immediatamente prima era stata vagliata la testimonianza - senza peraltro sollevare una questione di inammissibilità della testimonianza per tardività processuale. A ciò fa seguito il fatto che l'attore, "negli atti di ricovero medico che allega al processo, susseguitisi nei giorni successivi alla caduta, e nello stesso primo ricovero del 5.1. 2002, non riferisce ai sanitari la dinamica dell'incidente, come è plausibile che avvenga, né che l'incidente si era verificato a causa di una pedana mal posta su una fognatura, né indica eventuali responsabilità o soggetti che avevano assistito a tale caduta". Inoltre, giudica la corte non chiarito "l'ambito della deposizione del fratello" dell'attore, RZ EL quindi un ulteriore teste -, il quale sarebbe intervenuto la sera stessa della caduta, - cioè il 4 gennaio 2002, e aveva dichiarato di aver accompagnato all'ospedale il fratello nell'immediatezza dell'incidente, che la stessa sera sarebbe stato sottoposto a una radiografia e poi da lui "riaccompagnato a casa per ritornare in ospedale l'indomani". La corte osserva che "di tale fatto non viene documentato alcunché" perché l'attore non avrebbe allegato alcun referto di pronto soccorso del 4 gennaio 2002 in cui si facesse riferimento al controllo radiografico, ma solo una cartella clinica attestante ingresso il 5 e uscita il 7 gennaio 2002, nella quale non era neanche indicata la genesi della caduta;
e anche il teste SI, continua la corte, "non dà alcuna contezza" della presenza e dell'intervento nell'immediatezza del fratello dell'attore. Infine, nota la corte che "l'azione giudiziaria è stata proposta ben quasi dieci mesi dopo la caduta...senza che prima fosse emerso alcunché in ordine alla prospettata responsabilità del Comune". Tutto questo, secondo il giudice d'appello, costituirebbe il "quadro probatorio", il quale fornirebbe un esito "necessariamente carente in ordine alla ricostruzione dei fatti così come narrati dall'attore": ne discende l'accoglimento dell'appello.

3.2 Ora, dei due motivi addotti dal ricorrente, per logica giuridica è corretto esaminare per primo quello che viene rubricato come secondo, nel quale si denunciano violazione o falsa applicazione dell'articolo 184 c.p.c.: secondo il ricorrente, "con una affermazione che appare, quantomeno, arbitraria", il giudice d'appello ha censurato che il teste SI non sia stato subito indicato nell'atto di citazione. Il motivo è chiaramente di rito, e altrettanto chiaramente il ricorrente ha interesse a proporto. Infatti la corte territoriale, come sopra si è visto nella sintesi tracciata, reputa, implicitamente ma inequivocamente, che, non indicando il nome del teste nell'atto di citazione, l'attore abbia posto in essere un comportamento processuale valutabile a suo sfavore (è presumibile che la corte si sia connessa all'articolo 116, secondo comma, c.p.c. laddove prevede che il giudice può desumere argomenti di prova "dal contegno delle parti stesse nel processo", intendendo peraltro la corte per "parti" non solo quelle sostanziali ma anche il difensore). Invero, il giudice d'appello colloca questa mancata indicazione nel quadro probatorio, e precisamente in un quadro che reputa in complesso sfavorevole alla veridicità dei fatti allegati dall'attore. È ictu oculi insostenibile una siffatta posizione, in uno schema processuale in cui, secondo il testo ratione temporis applicabile dell'articolo 184 c.p.c. - ovvero quello introdotto dall'articolo 18 I. 26 novembre 1990 n. 253, antecedente al testo attualmente vigente derivante dall'articolo 2 d.l. 14 marzo 2005 n. 35, convertito con modifiche in 1. 14 maggio 2005 n. 80, come modificato dall'articolo 1 I. 28 dicembre 2005 n. 263 -, proprio i termini di cui alla suddetta norma sono destinati al dispiegamento completo delle istanze istruttorie. Non risulta pertanto utilizzabile a fine probatorio neanche nella più infima misura il fatto che l'attore si sia avvalso dell'articolo 184 c.p.c. anzichè presentare ogni sua istanza istruttoria in modo completo - inclusivo, quindi, dei nomi dei testi - già nell'atto di citazione, come invece ha fatto la Corte d'appello di Caltanissetta. Il motivo, pertanto, merita accoglimento.

3.3 Il motivo del ricorso rubricato come primo denuncia omesso, insufficiente e contraddittorio esame di elementi decisivi, ex articolo 360, primo comma, n.5 c.p.c., del quale nella presente causa è applicabile ratione temporis il dettato dell'articolo 360, primo comma, n. 5 nel testo anteriore all'articolo 54 d.l. 22 giugno 2012 n. 83, convertito con modifiche nella I. 7 agosto 2012 n. 134. In questo motivo, in sostanza, il ricorrente ulteriormente avanza nella censura di quello che il giudice d'appello ha qualificato il suo quadro probatorio. E lo fa in due parti, la prima attinente alla valutazione del suddetto giudice sulla testimonianza SI e qui, in effetti, si tratta di una inequivoca proposta di valutazione alternativa, che non ha quindi spazio davanti al giudice di legittimità -, e la seconda rilevante il contrasto tra quanto era stato evidenziato dal giudice di prime cure e quanto dichiarato senza spendere parola per confutare in modo specifico la prima sentenza al riguardo - dal giudice di secondo grado. In particolare, il ricorrente evidenzia che il Tribunale aveva dato atto della produzione (documento 3 attoreo) di "certificazione rilasciata dal Pronto soccorso del presidio ospedaliero Basilotta di Nicosia attestante che, in data 4.1.2002, alle 21:00 VI TA si era presentato riferendo di essere caduto inciampando in una botola di fognatura sporgente in Via Giovanni Giolitti nel comune di Gagliano" a conferma delle dichiarazioni del teste VI EL. Invece, come già si è visto, effettivamente il giudice d'appello afferma che l'attore "non allega alcun referto di pronto soccorso del 4.1. 2002 con il riferito controllo radiografico" e che ciò fa sì che di quanto raccontato dal fratello dell'attore sull'avere soccorso il fratello nell'immediatezza, sull'avere accompagnato il fratello al pronto soccorso e sull' averlo poi riaccompagnato a casa "non viene documentato alcunché". Si tratta peraltro di una evidente illogicità, dal momento che non può configurarsi come assenza della prova documentale di "alcunché" l'inesistenza di un referto del pronto soccorso nel caso in cui questo non attesti una radiografia. E d'altronde, -si nota per inciso non si comprende perché la corte dia per scontata la necessità di una completa conferma documentale della testimonianza di RZ EL, come se il vincolo di parentela automaticamente dovesse inficiare l'attendibilità del teste e rendere necessari riscontri esterni (poco più avanti, infatti, la corte annota pure che il teste SI, che essa stessa si noti - aveva appena qualificato di dubbia attendibilità, non aveva parlato - dell'intervento del fratello;
e in questo non mette minimamente in dubbio l'attendibilità del teste, al quale aveva appunto dedicato, in precedenza, plurime argomentazioni per "smontare" proprio la sicurezza della sua attendibilità) affinché le sue dichiarazioni siano utilizzabili: impostazione erronea (Cass. sez.3, 20 gennaio 2006 n. 1109: "non sussiste con riguardo alle deposizioni rese dai parenti o dal coniuge di una delle parti alcun principio di necessaria inattendibilità connessa al vincolo di parentela o coniugale, siccome privo di riscontri nell'attuale ordinamento, considerato che, venuto meno il divieto di testimoniare previsto dall'art. 247 c.p.c. per effetto della sentenza della Corte Cost. n. 248 del 1974, l'attendibilità del teste legato da uno dei predetti vincoli non può essere esclusa aprioristicamente, in difetto di ulteriori elementi in base ai quali il giudice del merito reputi inficiarne la credibilità, per la sola circostanza dell'esistenza dei detti vincoli con le parti"; conformi Cass. sez.3, 24 maggio 2006 n. 12365 e Cass. sez.3, 21 febbraio 2011 n. 4202; e cfr. pure Cass. sez. 2, 6 dicembre 2007 n. 25549); e d'altronde la prova testimoniale, anche nel caso in cui si tratti di un unico teste, mai necessita, per espletare la sua valenza, riscontri esterni a suo supporto, tranne nell'ipotesi in cui si tratti di testimonianza de relato -e non è indubbiamente il caso in esame- (in tal senso, e talora pure distinguendo il teste che ha preso conoscenza dal litigante, cioè de relato actoris, dal teste che ha preso conoscenza da un terzo, cioè de relato tout court, cfr. Cass. sez. 1, 19 luglio 2013 n. 17773; Cass. sez. 1, 14 febbraio 2008 n. 3709; Cass. sez. 1, 3 aprile 2007 n. 8358; Cass. sez. 1, 19 maggio 2006 n. 11844; Cass. sez. 18 febbraio 2006 n. 2815; Cass. sez. 3, 20 gennaio 2006 n. 1109; Cass. sez. lav., 24 marzo 2001 n. 4306; Cass. sez. lav., 4 giugno 1999 n. 5526; Cass. sez. lav., 17 ottobre 1997 n. 10297). Da ultimo, evidenzia il ricorrente che il giudice d'appello ha inserito nel suo quadro probatorio il fatto che l'azione giudiziaria sarebbe stata "proposta ben quasi dieci mesi dopo la caduta" senza che prima fosse "emerso alcunché" sulla prospettata responsabilità del Comune. Anche in questo caso, avendo il ricorrente segnalato che era stata prodotta una raccomandata del 12 luglio 2002 con cui era stato chiesto il risarcimento dei danni al Comune, non si può non ammettere che la corte abbia pretermesso tale produzione, nel momento in cui formulava un rilievo dal contenuto con essa difficilmente compatibile. In sintesi, come la sostanza del motivo denuncia nella sua seconda parte, la corte ha strutturato sotto il profilo motivazionale un "quadro probatorio" che presenta evidenti illogicità e carenze, per cui anche questo motivo risulta meritevole di accoglimento. Con Il ricorso, in conclusione, deve essere accolto, con conseguente cassazione della sentenza impugnata e rinvio alla stessa corte territoriale in diversa composizione, la quale dovrà attenersi al seguente principio di diritto: “qualora in atto introduttivo sia stata proposta istanza istruttoria di prova testimoniale senza indicare il nome del teste, e quest'ultimo tuttavia sia successivamente indicato entro i termini che il rito consente per il completo dispiegamento delle istanze istruttorie, tale legittima scelta dell'istante non può assumere alcun significato a lui sfavorevole ex art.116 c.p.c.".

P.Q.M.

In accoglimento del ricorso cassa la sentenza impugnata con rinvio alla Corte d'appello di Caltanissetta in diversa composizione. Così deciso in Roma il 23 marzo 2016 Il Consigliere Estensore Il Presidente Chiara Graziosi Maria Margherita Chiarini of Il Funzionario indiziarie Janocaso BATTISTA EPOSITATO IN CANCELLERIA Dag 19. LUG 2016 Funzionario Giudiziario Innocenzo BATTISTA 7