Pubblicato il 10/02/2025

N. 01026/2025REG.PROV.COLL.

N. 01480/2022 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Seconda)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 1480 del 2022, proposto da Marcopolo Engineering S.p.A. Sistemi Ecologici, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato Andrea Fantappiè, con domicilio digitale come da PEC Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio Marco GG in Roma, via Adda, 55;

contro

Gestore dei Servizi Energetici – Gse S.p.A., in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentato e difeso dagli avvocati Aristide Police, Maria Antonietta Fadel, Antonio Pugliese e Paolo Roberto Molea, con domicilio digitale come da PEC Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio Aristide Police in Roma, viale Liegi, 32;
Autorità di Regolazione per Energia Reti e Ambiente – Arera, non costituito in giudizio;

nei confronti

Ministero dello Sviluppo Economico, Terna S.p.A., non costituiti in giudizio;

per la riforma

della sentenza del Tribunale Amministrativo Regionale per il Lazio, Sezione Terza, n. 11957/2021, resa tra le parti;

Visti il ricorso in appello e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio del Gestore dei Servizi Energetici – Gse S.p.A.;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 14 gennaio 2025 il Cons. Ugo De Carlo e udito per il G.S.E. l’avvocato Paolo Roberto Molea;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO e DIRITTO

1. Marcopolo Engineering s.p.a. Sistemi Ecologici ha impugnato la sentenza indicata in epigrafe che ha respinto il ricorso per ottenere l’annullamento della comunicazione del G.S.E. del 4 febbraio 2014 e (con ricorso per motivi aggiunti) della determinazione del G.S.E. del 13 agosto 2014. Tali determinazioni sono relative all’istanza inoltrata dalla ricorrente per l'impianto termoelettrico ubicato in località via La fossa 31 nel Comune di Paese (Tv), da 0,200 mw, con la quale era stata accettata l’istanza di vendita di energia elettrica (RID), da lei presentata (in via cautelativa) il 18 dicembre 2013, ma con decorrenza dal 1 dicembre 2013 anziché dalla data richiesta cioè il 1 dicembre 2012, in quanto inoltrata oltre il termine di 60 giorni dall’entrata in esercizio dell’impianto stabilito dall’art. 10.2 della delibera A.A.E.G..

2. L’appellante aveva richiesto al G.S.E. di vendere energia elettrica e la richiesta era stata accolta con decorrenza 1 dicembre 2013 anziché come richiesto dal 1 dicembre 2012; il ritardo era stato giustificato con la tardiva presentazione della richiesta, che avrebbe dovuto essere inoltrata all’Authority entro sessanta giorni dall’entrata in esercizio dell’impianto.

Veniva chiesto un riesame dell’istanza, che tuttavia non provocava un ripensamento da parte del G.S.E., il quale, con nota del 13 agosto 2014, confermava la decorrenza del ritiro dell’energia dal 1 dicembre 2013; anche tale atto veniva impugnato con motivi aggiunti.

3. La sentenza impugnata ha respinto il ricorso per motivi aggiunti, dopo aver dichiarato improcedibile il ricorso principale avendo qualificato come vera e propria conferma il secondo atto, perché emesso a seguito di una rinnovata istruttoria.

La reiezione è stata motivata sulla base della non riconosciuta equipollenza tra la qualifica I.A.F.R. (impianti alimentati da fonti rinnovabili) e la richiesta di vendita di energia (cd. RID). Sul punto, la delibera A.A.E.G. che regola la materia è stata ritenuta legittima, di modo che cosicché non poteva essere concessa la retrodatazione neanche tenendo conto di una precedente domanda di applicazione della tariffa omnicomprensiva.

4. L’appello è affidato a cinque motivi.

4.1. Il primo motivo contesta la carenza di motivazione della sentenza riguardo alla presunta correttezza del provvedimento del G.S.E. impugnato con i motivi aggiunti. Ciò in quanto non è stata indicata la fonte normativa che consentirebbe alla convenzione di disporre che il ritiro dell’energia non può essere antecedente al mese di invio telematico dell’istanza.

Inoltre, vi sarebbe un vizio di difetto di istruttoria, poiché nel provvedimento emesso dal G.S.E. non vi è alcuna traccia dell’istruttoria compiuta. Il T.a.r. non ha tenuto conto dell’entrata in esercizio dell’impianto, con opzione per la Tariffa Omnicomprensiva (che comprende sia il costo dell’energia, sia l’incentivo), avvenuta il 13 dicembre 2012 con contestuale immissione in rete dell’energia prodotta che ha ricevuto il Codice Identificativo dell’Impianto (c.d. SAFR) da parte di Terna, ossia il 29 novembre 2012. Inoltre vi era stata una domanda di riconoscimento della qualifica IAFR in data 30 maggio 2013.

Dalla reiezione dei primi due motivi di ricorso è derivato anche un danno, poiché il G.S.E. ha accettato la domanda solo a partire da un anno dall’entrata in funzione dell’impianto che produceva energia dal recupero del biogas.

4.2. Il secondo motivo ribadisce la violazione delle norme procedimentali che non hanno consentito l’instaurazione di un corretto contraddittorio procedimentale.

Trattandosi di un provvedimento discrezionale, non avrebbe potuto trovare applicazione l’art. 21 octies l. 241/1990.

4.3. Il terzo motivo richiama la censura proposta in primo grado relativamente alla delibera dell’A.A.E.G.. L’art. 14 della delibera dell’A.A.E.G. n. 280/07, come modificata dalla delibera della stessa Autorità n. 127/2010, nella parte in cui subordina l’accesso al ritiro dedicato ad un’istanza da inoltrare G.S.E. ed entro sessanta giorni dalla data di entrata in esercizio dell’impianto, viola l’art. 13, commi 3 e 4, d.lgs. 387/03, inserendo una condizione non prevista dalla legge.

L’aver attribuito all’Authority la determinazione delle modalità per il ritiro dell’energia elettrica, non può significare conferirle anche il potere di stabilire modalità prescrittive per esercitare le facoltà riconosciutegli o prevedere termini decadenziali in caso di mancato rispetto delle modalità stesse.

4.4. Il quarto motivo lamenta la ritenuta non equivalenza da parte del primo giudice tra le richieste comunque presentate dal produttore al G.S.E. e l’istanza di cui all’art. 14 della delibera A.A.E.G. n. 280/07 prevista per accedere al c.d. Ritiro Dedicato. Entrambe prevedono la produzione dell’energia elettrica e l’immissione in rete con l’unica differenza che nel caso del Ritiro Dedicato verrà versato un importo corrispondente al risultato della valorizzazione dell’energia prodotta, mentre nel caso della Tariffa Omnicomprensiva, verrà corrisposto anche un ulteriore importo a titolo di incentivo.

4.5. Il quinto motivo lamenta la mancata pronuncia sulle richieste istruttorie avanzate in primo grado.

5. Il G.S.E. si è costituito in giudizio, chiedendo il rigetto dell’appello e ribadendo le eccezioni preliminari di inammissibilità per essere stato impugnato un atto non provvedimentale e per non essere stata impugnata la Delibera A.A.E.G. 9 gennaio 2009, n. ARG/elt 1/09 circostanza che rende inammissibile il ricorso. Segnalava, altresì, l’inammissibilità, per tardività, del deposito documentale effettuato dall’appellante dinanzi al T.a.r. unitamente alla propria memoria ex art. 73 c.p.a.

6. L’appello è infondato, il che consente di prescindere dall’esame delle eccezioni preliminari sollevate dal G.S.E.

6.1. Il primo motivo circoscrive la sua attenzione alla sola determinazione del 13 agosto 2013, implicitamente riconoscendo il carattere endoprocedimentale della precedente comunicazione del 4 febbraio 2014. Prima di affrontare la censura che critica la sentenza impugnata per non aver riconosciuto la carenza della motivazione del provvedimento è bene sottolineare che, in data 12 dicembre 2012 la società appellante si è spontaneamente determinata a richiedere al G.S.E. la risoluzione della preesistente convenzione RID007376, inerente al medesimo impianto per cui è causa, risoluzione effettuata con decorrenza 1 dicembre 2012.

La doglianza non è suscettibile di accoglimento perché – come condivisibilmente chiarito dalla nota impugnata - la richiesta di qualifica I.A.F.R. non coincide con la richiesta di attribuzione di un codice identificativo dell’impianto con correlativa stipula della convenzione necessaria per l’applicazione della Tariffa Omnicomprensiva, istanza che è avvenuta solo in data 18 dicembre 2013, essendo stata risolta quella presentata nel novembre 2012.

Non vi è neanche la lamentata carenza di istruttoria, poiché all’esito del contradditorio successivo alla prima comunicazione del 4 febbraio 2014, erano emerse le ragioni che non consentivano di accogliere la richiesta della retrodatazione del ritiro dell’energia e quindi l’impossibilità delle conseguenze economiche favorevoli, che l’appellante ora rivendica.

6.2. Il motivo attinente alla violazione della partecipazione procedimentale è infondato, in quanto vi è stato un ampio contraddittorio a seguito della prima comunicazione del 4 febbraio 2014, nel corso del quale la società ha potuto illustrare le sue ragioni, di modo che non può dolersi del fatto che la sua richiesta di immissione dell’energia è stata presentata in data 18 dicembre 2013 quando l’art. 10.2 della delibera A.E.E.G. 9 gennaio 2009, n. ARG/elt 1/09 dispone che la comunicazione debba essere presentata entro sessanta giorni dall’avvio dell’impianto e che non è possibile retrodatare oltre il mese di presentazione dell’istanza la decorrenza del ritiro dell’energia prodotta.

6.3. L’art. 13 d.lgs. 387/2003 chiarisce come il c.d. ritiro dedicato è volto a consentire che l’"energia elettrica prodotta da impianti alimentati da fonti rinnovabili" sia "immessa nel sistema elettrico", secondo le condizioni e le modalità dettate dall’ A.A.E.G. con propria delibera. L’art. 20, comma 1, d.m. 18 dicembre 2008 ha affidato all’ A.A.E.G. anche il potere di stabilire "le modalità, i tempi e le condizioni per l'erogazione delle tariffe fisse onnicomprensive", potestà che è stata esercitata con le Delibere n. 280/07 e ARG/elt 1/09.

Alla luce di quanto previsto, non sussiste alcun superamento dei limiti delle attribuzioni fissate con provvedimenti normativi da parte dell’A.A.E.G. come lamentato nel terzo motivo che non può, pertanto, essere accolto. D’altra parte, al di la dell’esplicito riferimento contenuto in norma, al fine di consentire il raggiungimento degli obiettivi di interesse pubblico per cui il potere è conferito, non appare affatto irragionevole che l’autorità procedente possa fissare, anche a tutela dei termini di conclusione del procedimento e dell’efficienza ed economicità dell’azione amministrativa, termini perentori (non irragionevoli) per l’esercizio da parte dei privati delle facoltà loro riconosciute dalla norma (primaria o secondaria).

6.4. Il quarto motivo si fonda su una ricostruzione normativa che non corrisponde all’attuale assetto della disciplina del settore in esame.

La dichiarazione di entrata in esercizio, presentata dall’appellante il 18 gennaio 2013 aveva lo scopo di rendere noto al G.S.E. l’avvenuta entrata in esercizio dell’impianto, al fine di consentire

l’accesso ai maggiori incentivi previsti dal d.m. 18 dicembre 2008, in luogo di quelli meno favorevoli previsti dal successivo d.m. 6 luglio 2012 in attuazione dell’art. 24, comma 1, d.lgs. 28/2011. L’aver in quella sede espresso la propria preferenza per la tariffa onnicomprensiva rileva solamente ai fini del previo diritto di opzione tra i certificati verdi e la tariffa fissa attribuita dall’art. 3, comma 6, d.m. 18 dicembre 2008; tale scelta comporta la presentazione di uno schema di istanza che differisce dalla dichiarazione d’entrata in esercizio a fini I.A.F.R. e dall’istanza di qualifica I.A.F.R.

In conclusione, dopo la risoluzione della Convenzione RID del 2012 cui si è fatto riferimento in precedenza, la prima istanza di ritiro dell’energia è quella del 18 dicembre 2013.

6.5. Per tutte le ragioni sin qui esposte, l’appello deve essere rigettato, il che rende superfluo attivare poteri istruttori (e determina l’infondatezza anche del quinto motivo di impugnazione).

7. La complessità della normativa consente di compensare le spese di giudizio di questa fase.

P.Q.M.

Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale, Sezione Seconda, definitivamente pronunciando sull'appello, come in epigrafe proposto, lo respinge

Spese compensate.

Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa.

Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 14 gennaio 2025 con l'intervento dei magistrati:

Oberdan Forlenza, Presidente

Cecilia Altavista, Consigliere

Giancarlo Carmelo Pezzuto, Consigliere

Maria Stella Boscarino, Consigliere

Ugo De Carlo, Consigliere, Estensore

L'ESTENSORE	IL PRESIDENTE
Ugo De Carlo	Oberdan Forlenza

IL SEGRETARIO