16 MAG 2018 AULA 'B' 12007/18 T T I R I D Oggetto REPUBBLICA ITALIANA E T N E S S IN NOME DEL POPOLO ITALIANO U O B E T N LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE E R.G. N. 1798/2013 S E E N Cron. 12001 O SEZIONE LAVORO I Z A R T S I G Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: E Rep. R E T N E S Presidente Ud. 28/02/2018 Dott. ENRICA D'ANTONIO E Consigliere PU- Dott. UMBERTO BERRINO Dott. ROBERTO RIVERSO Consigliere Consigliere Dott. ROSSANA MANCINO Rel. Consigliere Dott. DANIELA CALAFIORE ha pronunciato la seguente SENTENZA sul ricorso 1798-2013 proposto da: I.N.P.S. ISTITUTO NAZIONALE DELLA PREVIDENZA SOCIALE, in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliato in ROMA, VIA CESARE BECCARIA 29, presso l'Avvocatura Centrale e difeso daglidell'Istituto stesso, rappresentato avvocati CARLA D'ALOISIO, ANTONINO SGROI e LELIO 2018 MARITATO, giusta procura in atti;
925 ricorrente

contro

DI AR;
intimato avverso la sentenza n. 7434/2011 della CORTE D'APPELLO di BARI, depositata il 05/01/2012, r.g. n. 3473/2009; udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 28/02/2018 dal Consigliere Dott. DANIELA CALAFIORE;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. PAOLA MASTROBERARDINO, che ha concluso per l'accoglimento del ricorso;
udito l'Avvocato Antonino Sgroi. n.r.g. 1798/2013 INPS/ Di AS G.

FATTI DI CAUSA

1. Con sentenza n. 7434 del 2011, la Corte d'appello di Bari ha confermato la sentenza del Tribunale di Foggia di accoglimento della domanda proposta da RO Di AS nei confronti dell' I.N.P.S. tesa all' accertamento dell'effettiva sussistenza del rapporto di lavoro agricolo intercorso nell'anno 1999 per 102 giornate con l'azienda di CO RO ed alla condanna dell'INPS alla nuova iscrizione del medesimo ricorrente negli elenchi anagrafici nominativi degli operai a tempo determinato del comune di residenza, posto che l'INPS aveva disconosciuto con racc. ta del 20.6.2005 la sussistenza del rapporto ed aveva cancellato la relativa iscrizione.

2. La Corte territoriale, riconosciuto il diritto dell'interessato ad ottenere l'iscrizione negli elenchi anagrafici e la natura di accertamento costitutivo a contenuto interamente vincolato dell'azione amministrativa allo stesso sottesa, ha affermato che la cancellazione d'ufficio travolge l'accertamento relativo ai requisiti di legge per l'iscrizione e la cancellazione stessa assume carattere negativo e vincolato con la conseguenza che, in caso di contestazione giudiziale, il giudice ordinario giudica sul rapporto e sull'esistenza degli elementi costitutivi del diritto per cui l'eventuale illegittimità dell'atto si traduce incidentalmente nella disapplicazione del medesimo;
il lavoratore ha l'onere di provare i fatti che costituiscono il fondamento della propria domanda di accertamento ma detto onere si atteggia in modo peculiare nei giudizi di cancellazione o mancata iscrizione conseguenti ad accertamenti ispettivi presso il datore di lavoro in ragione del titolo rappresentato dalla pregressa iscrizione che può essere annullato solo con l'uso legittimo dell'azione amministrativa di disconoscimento.

3.Quindi, in tali fattispecie, è l'INPS onerato di provare il carattere simulato o fittizio del rapporto già riconosciuto nelle forme di legge, mentre il lavoratore ha solo l'onere di confutare tali conclusioni, trattandosi di esercizio del potere di autotutela da parte dell'INPS, derivato dall'azione di controllo sulle denunce dei privati che si giustifica con la necessità di rimediare ad eventuali errori o incompletezze e che deve intervenire in tempi ragionevoli ex art. 21 n. 241 del 1990. Nella concreta fattispecie, l'INPS non ha assolto al proprio onere della prova giacché si è limitato ad una generica contestazione in ordine alla sussistenza del rapporto di lavoro, non essendo all'uopo sufficiente che la ditta di CO RO, iscritta nell'elenco delle aziende senza terra, fosse dedita primariamente al commercio all'ingrosso di frutta e secondariamente anche a coltivazioni miste e che si fossero potuti verificare solo gli anni dal 1998 a 2001 perché il RO aveva ritirato la documentazione e si era reso irreperibile. in 1 fre n.r.g. 1798/2013 INPS/ Di AS G. Per la cassazione della sentenza l'INPS ha proposto ricorso, affidato a due motivi. RO Di AS non ha svolto difese. RAGIONI DELLA DECISIONE 1. Il primo motivo di ricorso deduce violazione e o falsa applicazione dell'art. 12 del Regio decreto 24 settembre 1940 n. 1949 e dell'art. 4 del d.lgs. n. 59 del 1948, dell'art. 9 quinquies del d.l. 1 ottobre 1996 n. 510 conv. con modif. in I. n. 608 del 1996, dell'art. 2697 cod. civ. e vizio di motivazione. Il ricorrente deduce l'erroneità della sentenza laddove ha attribuito all'INPS l'onere di provare la fondatezza del proprio operato e cioè della cancellazione dalle liste anagrafiche del lavoratore agricolo, seppure a seguito di accertamento ispettivo relativo alla posizione del datore di lavoro di cui la sentenza ha riconosciuto la peculiare forza probatoria.

2. Con il secondo motivo si deduce violazione e falsa applicazione dell'art. 12 del Regio decreto 24 settembre 1940 n. 1949, dell'art. 4 del d.lgs. 23 gennaio 1948 n. 59, dell'art. 9 quinquies del d.l. n. 510 del 1996 convertito con modif. in I. n. 608 del 1996, dell'art. 2697 cod. civ. e vizio di motivazione. Il ricorrente deduce che, una volta posta correttamente la regola del riparto dell'onere probatorio, il lavoratore avrebbe dovuto provare l'esistenza, la durata, la natura onerosa e la subordinazione del rapporto di lavoro agricolo. Ciò non è accaduto ed in più è stata omessa la valutazione dei contenuti del verbale ispettivo che il ricorrente riproduce.

3. Il ricorso è fondato. I due motivi, strettamente connessi, vanno trattati congiuntamente perché la loro disamina presuppone la definizione del sistema delle tutele giudiziarie derivanti dall'atto di cancellazione dagli elenchi dei lavoratori agricoli adottato dall'Inps a seguito dei controlli ispettivi espletati per accertare l'effettiva sussistenza dei rapporti di lavoro che fungono da presupposto per l'iscrizione del lavoratore agricolo nei relativi elenchi. Si contrappongono, in sostanza, la pretesa dell'iscritto nell'elenco dei lavoratori agricoli a rimanere tale, e l'obbligo dell'Istituto di imporre il rispetto della regola della effettività dell'attività connessa all' iscrizione assicurativa;
si tratta di posizioni giuridiche non legate ad alcun interesse legittimo né ad alcuna discrezionalità amministrativa, giacché all'espletamento dell'attività agricola subordinata corrisponde il diritto all'iscrizione, senza alcuna ulteriore valutazione discrezionale da parte dell'amministrazione, per cui è evidente l'erroneità della scelta interpretativa, operata dalla sentenza impugnata, di inquadrare la fattispecie nell' ipotesi della disapplicazione dell'atto amministrativo illegittimo ai sensi dell'art. 5 all.to E della legge n. 2284/1865, ponendo a base della disamina la disciplina dell'annullamento in autotutela ed in й и ри 2 р n.r.g. 1798/2013 INPS/ Di AS G. genere della legge n. 240 del 1991 che riguardano l'attività amministrativa in senso stretto.

4. Questa Corte di cassazione, in particolare, ha affermato ripetutamente il principio secondo il quale l'iscrizione di un lavoratore nell'elenco dei lavoratori agricoli svolge una mera funzione ricognitiva della relativa situazione soggettiva e di agevolazione probatoria, che viene meno qualora l'I.N.P.S., a seguito di un controllo, disconosca l'esistenza del rapporto di lavoro, esercitando una propria facoltà (che trova conferma nel d.lgs. n. 375 del 1993, art. 9) con la conseguenza che, in tal caso, il lavoratore ha l'onere di provare l'esistenza, la durata e la natura onerosa del rapporto dedotto a fondamento del diritto all'iscrizione e di ogni altro diritto consequenziale di carattere previdenziale fatto valere in giudizio" (cfr. Cass. 10096 del 2016, nonché anche Cass. nn. 27144, 27145 del 19 dicembre 2014; Cass. 26949 del 19 dicembre 2014; Cass. n. 25833 del 5 dicembre 2014; Cass., n. 23340 del 3 novembre 2014). Ha trovato, quindi, conferma quanto già affermato dalle Sezioni unite di questa Corte n. 1133 del 26 ottobre 2000 e nn.1186, 1187 e 1188 del 17 novembre 2000 secondo cui "il rapporto giuridico assicurativo nei confronti dell'ente previdenziale sorge come diretta conseguenza di un'attività di lavoro, subordinata o autonoma svolta da un determinato soggetto: l'attività lavorativa, quindi, costituisce il presupposto (o l'elemento) essenziale per la nascita del rapporto"; tuttavia in taluni casi la legge prevede, per la nascita del rapporto, la presenza di ulteriori presupposti.

5. Così per il lavoro in agricoltura lo svolgimento di un minimo di giornate lavorative nell'anno deve essere certificato dall'iscrizione negli elenchi nominativi di cui al R.D. 24 settembre 1940 n. 1949 che ha stabilito la compilazione per ogni comune di elenchi nominativi dei lavoratori subordinati dell'agricoltura, distinti per qualifiche, con il relativo compito di accertamento affidato dapprima a commissioni comunali, quindi attribuito agli Uffici provinciali SCAU (Servizio per i contributi agricoli unificati). La disciplina è stata successivamente modificata dal D.L. n. 7 del 1970, convertito, con modificazioni, nella legge n. 83 del 1970, che, tra l'altro, ha affidato la compilazione di detti elenchi a commissioni locali della mano d'opera agricola, appositamente costituite presso gli uffici locali di collocamento, poi sostituite da altri organi per effetto delle successive disposizioni che hanno apportato ulteriori modifiche al sistema di accertamento e riscossione dei contributi in agricoltura. Nella materia è, quindi, intervenuto il d.lgs. n. 375 del 1993 (che ha, in particolare, riformato il sistema dei ricorsi amministrativi). Allo SCAU (soppresso dall'art. 19 della legge n. и 3 н n.r.g. 1798/2013 INPS/ Di AS G. 724/1994) è, poi, subentrato l'I.N.P.S. (art. 9 sexies del D.L. 1/10/1996 n. 510 conv. con modif. nella legge n. 608/1996).

6. Richiamando le suddette pronunce a Sezioni unite, va tenuta presente la regola generale posta dall'art. 2697, primo comma, cod. proc. civ., secondo cui l'onere della prova del fatto costitutivo del diritto grava su colui che agisce in giudizio per far valere una determinata pretesa nei confronti della controparte. Pertanto, il lavoratore che domandi l'erogazione della prestazione previdenziale deve dimostrare di avere esercitato un'attività di lavoro subordinato per un numero minimo di giornate nell'anno di riferimento e la prova deve essere sempre fornita mediante il documento che dimostra l'iscrizione negli elenchi nominativi (senza che, com'è ovvio, possa essere impedito alla parte di dedurre ulteriori mezzi per fondare il convincimento del giudice), essendo tuttavia sempre possibile che la prestazione previdenziale venga chiesta in giudizio anche in assenza di iscrizione negli elenchi nominativi (in tal caso il ricorrente, sul quale grava ogni onere probatorio, potrà chiedere contestualmente la declaratoria giudiziale del suo diritto a tale iscrizione ovvero chiedere che il relativo accertamento avvenga incidentalmente, al solo fine della pronuncia sulla prestazione previdenziale per cui agisce).

7. Se poi è vero che l'iscrizione negli elenchi ha la funzione di rendere certa la qualità di lavoratore agricolo, conferendole efficacia nei confronti dei terzi, la stessa non integra una prova legale - salvo che per quanto concerne la provenienza del documento stesso e i fatti che il pubblico ufficiale attesta essere avvenuti in sua presenza o essere stati da lui compiuti - costituendo, alla stregua di qualsiasi altra attestazione proveniente dalla pubblica amministrazione, una risultanza processuale che deve essere liberamente valutata dal giudice. Ne deriva che, quando contesti l'esistenza dell'attività lavorativa o del vincolo della subordinazione, l'ente previdenziale ha l'onere di fornire la relativa prova, cui l'interessato può replicare mediante offerta, a sua volta, di altri mezzi di prova;
con l'ulteriore conseguenza che, se la prova (contraria) viene data mediante la produzione in giudizio di verbali ispettivi i quali, a loro volta, essendo attestazioni di fatti provenienti da organi della pubblica amministrazione, sono soggetti al medesimo regime probatorio sopra illustrato per l'iscrizione negli elenchi (cfr. Cass. Sez. un. 3 febbraio 1996, n. 916 e numerose successive conformi) - l'esistenza della complessa fattispecie deve essere accertata mediante la comparazione e il prudente apprezzamento di tutti i contrapposti elementi acquisiti alla causa. m зм n.r.g. 1798/2013 INPS/ Di AS G.

8. Nel caso in esame, tenuto conto di tutte le considerazioni svolte, deve essere negativamente valutata la decisione impugnata in quanto ha operato la ricostruzione sistematica della concreta fattispecie, che è relativa a diritti soggettivi totalmente devoluti alla cognizione del giudice ordinario della previdenza, applicando i principi relativi al sindacato del giudice ordinario nei confronti dell'attività amministrativa ed, inoltre, in quanto ha affermato che l'iscrizione negli elenchi nominativi (considerata, a pag. 6, sia come piena prova della effettività del rapporto di lavoro ed, a pag. 7, che come asserzione precisa e puntuale del lavoratore) mantenga in sostanza una presunzione di legittimità che non può essere superata dall'ente previdenziale attraverso gli esiti ispettivi contenuti in un verbale di accertamento della irregolarità della conduzione aziendale dell'asserito datore di lavoro in quanto soggetto diverso dal lavoratore.

9. Ciò è errato giacché, come questa Corte ha ripetutamente affermato nei precedenti sopra ricordati, da parte dell'Inps può essere offerta la prova contraria dell'esistenza del rapporto di lavoro risultante dagli elenchi anche mediante la produzione, come nel caso di specie (allegato pure in questa sede di legittimità a garanzia di sufficiente specificità del motivo di ricorso), del verbale del 6 giugno 2004 redatto da propri ispettori dal quale l'Istituto trae elementi concreti a sostegno della denuncia del carattere simulato del rapporto di lavoro agricolo, derivanti dalla indicazione della denuncia di attività primariamente commerciale della ditta, dal calcolo delle giornate di lavoro necessarie all'espletamento dell'attività secondaria e che nell'anno 1999, in cui sarebbero state svolte le 102 giornate dal Di AS, il titolare dell'azienda non aveva presentato all'INPS nessun contratto d'acquisto di frutti pendenti per ottenere i fogli del registro d'impresa. A fronte di tale concreta ed articolata situazione processuale, la sentenza impugnata non ha proceduto al confronto delle fonti di prova concretamente richieste ed offerte dalle parti ma ha mantenuto il giudizio su basi di mero confronto tra astratte presunzioni, privilegiando immotivatamente quella a favore del lavoratore. 10. Il ricorso deve essere, quindi, accolto e la sentenza impugnata deve essere cassata in relazione alle censure accolte, con rinvio della causa ad un altro giudice, che si designa nella Corte di appello di Bari in diversa composizione e che, nella concreta valutazione del materiale istruttorio ritualmente acquisito, dovrà uniformarsi al seguente principio di diritto: < L'iscrizione di un lavoratore nell'elenco dei lavoratori agricoli svolge una funzione di agevolazione probatoria che viene meno qualora l'INPS, a seguito di un controllo, disconosca l'esistenza del rapporto di lavoro, esercitando una propria facoltà (che trova conferma nel D.Lgs. n. 375 del 5 n.r.g. 1798/2013 INPS/Di AS G. 1993, art. 9) con la conseguenza che, in tal caso, il lavoratore ha l'onere di provare l'esistenza, la durata e la natura onerosa del rapporto dedotto a fondamento del diritto all'iscrizione e di ogni altro diritto consequenziale di carattere previdenziale fatto valere in giudizio ». Il giudice di rinvio dovrà provvedere anche sulle spese della presente fase del giudizio.

P.Q.M.

La Corte accoglie il ricorso, cassa la sentenza impugnata e rinvia alla Corte d'appello di Bari in diversa composizione che regolerà anche le spese del giudizio di legittimità. Così deciso in Roma, il 28 febbraio 2018. Il Consigliere estensore Il Presidente Daniela Calafiore Enrica D'Antonio Gu Il Funzionario Giudiziario Dott.ssa Donatella COLETTY Depositato in Cancelleria MADI oggi, 16 MAG 2018 Funzionaria Giudiziari Dott. 354 Bonssik COLETTA L 16