Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Camera di consiglio
Dott. OLIVA Bruno - Presidente - del 06/12/2007
Dott. MANNINO Saverio Felice - Consigliere - SENTENZA
Dott. DOGLIOTTI Massimo - Consigliere - N. 2194
Dott. MATERA Lina - Consigliere - REGISTRO GENERALE
Dott. FIDELBO Giorgio - Consigliere - N. 25175/2007
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
ZZ TI, nato a [...] il [...];
Contro l'ordinanza del 21 maggio 2007 emessa dal Tribunale di Messina;

visti gli atti, l'ordinanza denunciata e il ricorso;

sentita la relazione del Consigliere Dott. Giorgio Fidelbo;

sentito il Sostituto Procuratore Generale, Dott. Eugenio Selvaggi, che ha chiesto dichiararsi inammissibile il ricorso per sopravvenuta carenza di interesse;

sentito l'avv. Laura Autru Ryolo, che ha insistito per l'accoglimento del ricorso, chiedendo in via subordinata l'inammissibilità del ricorso per sopravvenuta carenza di interesse.
SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

1. Con l'ordinanza in epigrafe il Tribunale di Messina, quale giudice del riesame, ha confermato il provvedimento del 4 maggio 2007 con cui il G.i.p. di quello stesso Tribunale aveva disposto nei confronti di TI AG la misura cautelare degli arresti domiciliari, ritenendo sussistenti i gravi indizi di colpevolezza per il reato di concorso in corruzione di cui agli artt. 110, 319 e 321 c.p. (capo e).
In particolare, all'indagato è stato contestato, in concorso con il fratello NI, nonché con NI AR, AR VA e SM NI, tutti imprenditori legati, con diversi ruoli, alla S.A.A.M. costruzioni, di avere promesso la somma di Euro 1.550.000 e la cessione di vari appartamenti in fase di realizzazione, in favore di US RT e GI NI, intermediari dei pubblici funzionali NI ZI e AN ER, rispettivamente tecnico dell'ufficio Area Coordinamento Politica del Territorio del Comune di Messina e Presidente del Consiglio Comunale, a titolo di corrispettivo per l'attività svolta, diretta a fare ottenere, in violazione dei doveri d'ufficio, il rilascio della concessione edilizia n. 36/2006, per la costruzione di un complesso residenziale in località Torrente Trapani di Messina, somma poi corrisposta materialmente da NI AR.
Dalla lettura dell'ordinanza risulta che la vicenda si inserisce in una complessa operazione di insediamento edilizio nella città di Messina avente ad oggetto la edificabilità delle aree in zona Torrente di Trapani, operazione gestita da alcuni funzionari dell'amministrazione comunale, sovvenzionati da imprenditori della zona interessati alla ricca realizzazione immobiliare, per la quale si rendeva necessario ottenere la relativa concessione edilizia per mezzo di pagamenti di tangenti, con la corruzione dei pubblici funzionari.
Dalle indagini espletate e, soprattutto, dalle intercettazioni disposte sono emersi i ruoli determinanti dell'imprenditore AR NI, che con altri soci della S.A.A.M. costruzioni (AG NI e NI SM), avrebbe versato le somme di denaro indicate, nonché di US RT, con il suo collaboratore NI GI, che ha gestito, come attivo intermediario, i rapporti tra gli imprenditori e i funzionari comunali cui la corruzione era diretta, come i menzionati ZI e NA. L'operazione si sarebbe svolta in due fasi: la prima consistita nel far rientrare i terreni interessati nella categoria zona B di completamento, attraverso false attestazioni rese dai tecnici comunali Raffaele Cucinotta e Manlio Minutoli, su mandato di US RT e ER AN, in modo da precostituirsi le condizioni per il rilascio della concessione edilizia;
la seconda consistita, appunto, nell'ottenere la concessione - nel marzo 2006 - per la realizzazione del progetto immobiliare. L'ordinanza impugnata evidenzia come la concessione sia stata richiesta su progetto di VA AR, per conto dei proprietari del terreno (fratelli RU), ma chiedendone la cointestazione alla società S.A.A.M. costituita il 17 maggio 2005, di cui NI AG era presidente, con i consiglieri NI AR e SM NI. I giudici del riesame hanno messo in rilievo come i risultati investigativi abbiano dimostrato, seppure a livello indiziario, che gli imprenditori AR, SM e AG (NI) abbiano promesso ed in parte versato a RT e, per il suo tramite, anche ai funzionari ZI, GI e NA, corrispettivi in denaro per centinaia di migliaia di Euro, nonché stipulato preliminari di vendita surrettiziamente diretti a garantire la promessa di consegna a titolo gratuito di vari appartamenti, una volta costruiti. In tale contesto è stata valutata anche la posizione di AG TI, collaboratore e fratello di NI AG. Secondo i giudici di merito in base alle risultanze delle intercettazioni sarebbe emerso il contributo concreto dato alla perpetrazione della corruzione attiva dall'indagato che, oltre ad essere pienamente informato dell'accordo corruttivo in corso, ha supportato il fratello e gli altri soci della S.A.M.M. nell'apprestamento dei mezzi finanziari necessari e nell'individuazione degli appartamenti da destinare a RT, ZI e GI. Ciò risulterebbe soprattutto dalle intercettazioni delle telefonate del 25.1.2006, in cui il ricorrente parla con NI AR degli appartamenti da destinare a RT e a ZI;
nella telefonata del 17.3.2006, in cui AR riferisce a AG circa problemi insorti con il RT per il pagamento delle quote;
nelle telefonate del 17.3.2006 e del 4.4.2006, in cui NI AG, parlando con AR, si riferisce al fratello come colui che deve occuparsi del versamento di somme di denaro;
nella telefonata del 31.3.2006, in cui vengono intercettati ZI e GI che attribuiscono ai fratelli AG la responsabilità del ritardo nei pagamenti.
In conclusione, i giudici non attribuiscono alcun rilievo alla circostanza che il ricorrente non fosse socio della S.A.M.M., ritenendo che abbia agito unitamente al fratello ed entrambi abbiano accettato di cofinanziare l'accordo corruttivo in posizione paritaria con NI AR.

2.1 difensori di TI AG hanno presentato ricorso per Cassazione contro l'ordinanza del Tribunale del riesame deducendo i motivi di seguito indicati.
1) Contraddittorietà e carenza di motivazione nella parte in cui si attribuisce all'indagato il concorso nel reato di corruzione in base alla collaborazione, quale socio di fatto, con il fratello NI:
non vi sarebbero i necessari elementi indiziari per sostenere la partecipazione di TI ZZ quale socio nell'operazione immobiliare portata avanti dalla società S.A.M.M., non avendo i giudici dimostrato, neppure a livello indiziario, investimenti da parte dell'indagato nella società ovvero la previsione di partecipazione agli utili.
2) Contraddittorietà e carenza di motivazione nella parte in cui la sua partecipazione al contestato accordo corruttivo viene ricavata dalla conoscenza delle promesse e delle dazioni di danaro: si rileva come il concorso nel reato in qualità di socio di fatto, è cosa diversa dal concorso del terzo, interessato per altri motivi e per fini personali alla vicenda edilizia, che venga a conoscenza di fatti corruttivi o che si trovi ad operare in un contesto in cui altri imprenditori abbiano promesso o effettuato dazioni di denaro. 3) Carenza di motivazione nella parte in cui si afferma che l'indagato avrebbe accettato di cofinanziare l'accordo corruttivo in posizione paritaria rispetto allo stesso AR, nonché nella parte in cui omette ogni osservazione sulla sussistenza di indizi in ordine al concorso nel raggiungimento dell'accordo corruttivo e nella condotta contestata al capo e): si rileva la assoluta mancanza di motivazione sull'impegno economico assunto o comunque sostenuto dal ricorrente, anzi dalla stessa lettura dell'ordinanza si dovrebbe escludere che il AG abbia offerto un proprio contributo economico.
4) Carenza di motivazione per non aver indicato in base a quali elementi l'indagato avrebbe rafforzato o integrato l'attività corruttiva: si evidenzia come sia priva di ogni significato ai fini della sussistenza del concorso in corruzione, la circostanza che al ricorrente si chiedesse di riservare alcuni appartamenti o di stipulare i preliminari ovvero di versare i primi acconti, tenuto conto che era il rappresentante della Immobiliare Minatoli, agenzia preposta, appunto, alla promozione delle vendite.
5) Carenza di motivazione ed erronea applicazione della legge processuale in punto di proporzionalità della misura, per avere escluso la presumibile applicabilità dell'indulto: si rileva che il reato si sarebbe consumato nel 2004, al momento della formazione dell'accorso corruttivo, per cui la valutazione sulla proporzionalità della misura avrebbe dovuto tenere conto del fatto che, qualora condannato, all'indagato verrebbe condonata la pena inflitta.
6) Carenza di motivazione sulla sussistenza delle esigenze cautelari:
si rileva che l'ordinanza non avrebbe indicato le specifiche modalità o circostanze del fatto, ne' i connotati della personalità dell'indagato, peraltro giungendo a ritenere i fatti prolungatisi fino all'aprile 2007, senza alcuna giustificazione o motivazione al riguardo.
In data 28 novembre 2007 i difensori del AG hanno depositato una memoria in cui ribadiscono il contenuto del ricorso. MOTIVI DELLA DECISIONE

3. Deve rilevarsi che, come risulta dagli atti, all'imputato è stata revocata, nelle more del ricorso, la misura cautelare degli arresti domiciliari, per cui si pone l'esigenza di verificare, preliminarmente, la persistenza dell'interesse al ricorso. È noto come nella materia cautelare la giurisprudenza di questa Corte ritenga persistente l'interesse dell'indagato alla impugnazione, pur se rimesso in libertà, in relazione all'accertamento della sussistenza delle condizioni di applicabilità delle misure previste dagli artt. 273 e 280 c.p.p., in quanto tale accertamento può costituire, in tesi, presupposto per il riconoscimento del diritto ad un'equa riparazione per la custodia cautelare subita ingiustamente (Sez. un., 12 ottobre 1993, n. 20, Durante).
Corollario di tale principio è che l'interesse all'impugnazione di un provvedimento coercitivo dopo la cessazione della misura cautelare non permane quando l'impugnazione è diretta ad ottenere una decisione sulla sussistenza delle esigenze cautelari previste dall'art. 274 c.p.p., o sulla scelta tra le diverse misure possibili ai sensi dell'art. 275 c.p.p., in quanto si tratta di cause di illegittimità inidonee a fondare il diritto di cui all'art. 314 c.p.p., stante la tassatività della formulazione della norma citata,
che si riferisce esclusivamente alle condizioni di applicabilità delle misure di cui agli artt. 273 e 280 c.p.p. (Sez. 6, 26 maggio 2004, n. 37894, Torriglia;
Sez. 5, 9 dicembre 1993, n. 4091, Lazzarini).

4. Peraltro, anche quando viene contestata la sussistenza delle condizioni di applicabilità delle misure cautelari è pur sempre necessaria la verifica dell'attualità e della concretezza dell'interesse, tenuto conto che l'art. 568 c.p.p., comma 4, richiede, come condizione di ammissibilità di qualsiasi impugnazione, la sussistenza di un interesse che abbia tali caratteri, sia diretto cioè a rimuovere un effettivo pregiudizio che la parte asserisce di avere subito con il provvedimento impugnato, interesse che deve persistere sino al momento della decisione. La regola contenuta nel citato art. 568 c.p.p. è, infatti, applicabile anche al regime delle impugnazioni contro i provvedimenti de libertate, in forza del suo carattere generale, implicando che solo un interesse pratico, concreto ed attuale del soggetto impugnante sia idoneo a legittimare la richiesta di riesame. Pertanto, come ha ammesso la stessa sentenza. Durante, un tale interesse "non può risolversi in una mera ed astratta pretesa alla esattezza teorica del provvedimento impugnato", priva cioè di incidenza pratica sull'economia del procedimento.

5. Questo Collegio ritiene che un'applicazione pressoché automatica dei principi posti dall'orientamento più volte ricordato delle Sezioni unite presenta il rischio di accogliere una nozione di "interesse" troppo ampia, che finisce per presumere sempre e comunque che l'indagato agisca anche al fine di precostituirsi il titolo in funzione di una futura richiesta di un'equa riparazione per l'ingiusta detenzione ai sensi della disposizione contenuta nell'art.314 c.p.p., comma 2, che tra l'altro disciplina una fattispecie tendenzialmente eccezionale e residuale rispetto alle altre ipotesi previste. Infatti, nei casi in cui il procedimento nel quale sia stata sofferta una custodia illegittima termini con una condanna la riparazione è possibile solo se la durata della custodia abbia superato la pena inflitta ovvero se la condanna sia stata condizionalmente sospesa;
d'altra parte, qualora il procedimento si concluda con un proscioglimento, la custodia illegittima è riparabile nei soli casi in cui la formula di assoluzione sia diversa da quelle cui si riferisce l'art. 314 c.p.p., comma 1, cioè quando si tratti di formule di proscioglimento meramente processuali, come le declaratorie di estinzione del reato o di improcedibilità ovvero di errore di persona.
Peraltro, deve osservarsi che l'interesse concreto ed attuale manca tutte le volte in cui ricorre la fattispecie di cui al citato art.314 c.p.p., comma 4, che esclude che la riparazione sia dovuta qualora le limitazioni conseguenti all'applicazione della custodia cautelare siano sofferte anche in forza di altro titolo, come nel caso in cui la misura illegittima sia contemporanea all'esecuzione della pena o di una misura di sicurezza detentiva ovvero ad altra misura cautelare custodiale.
È proprio la presunzione dell'esistenza di un interesse, scollegata da ogni manifestazione di volontà in tal senso, ad essere il sintomo più eloquente della mancanza di un interesse attuale e concreto all'impugnazione.
In difetto di una espressa indicazione che dimostri l'intenzione di una futura utilizzazione della pronuncia, l'interesse in questione finisce per essere commisurato al probabile successo dell'azione di riparazione e l'impugnazione diventa lo strumento per rimuovere un pregiudizio futuro, solo teoricamente ed eventualmente collegato al provvedimento impugnato, laddove è pacifico che la situazione pregiudizievole che l'impugnazione tende a rimuovere deve porsi in rapporto causale con l'atto impugnato, del quale deve essere conseguenza immediata e diretta.
Ciò comporta perlomeno l'onere a carico del ricorrente di rappresentare l'esistenza di un simile interesse, anche con riferimento alla mancanza delle cause ostative di cui all'art. 314 c.p.p., comma 4. In conclusione, si ritiene che in tali fattispecie il carattere dell'attualità e della concretezza dell'interesse ad impugnare possa essere riconosciuto a condizione che la parte manifesti, in termini positivi ed univoci, la sua intenzione a servirsi della pronuncia richiesta in vista dell'azione di riparazione per l'ingiusta detenzione, intenzione che, naturalmente, nel giudizio in Cassazione può essere comunicata dal difensore direttamente in udienza ovvero attraverso memorie scritte (in questo senso, Sez. 6, 15 novembre 2006, n. 9943, Campodonico).

6. Diverso è il discorso che deve essere fatto in relazione al meccanismo previsto dall'art. 405 c.p.p., comma 1 bis, che collega la richiesta di archiviazione del Pubblico Ministero alla pronuncia della Corte di Cassazione sulla insussistenza dei gravi indizi. La disposizione in esame è stata introdotta dalla L. 20 febbraio 2006, n. 46, art. 3, ed interviene nel complesso rapporto tra procedimento principale e accertamento incidentale cautelare, prevedendo che la Corte di Cassazione, qualora si pronunci in ordine alla insussistenza dei gravi indizi di colpevolezza, vincoli le scelte del pubblico ministero inerenti l'esercizio dell'azione penale, che dovrà formulare la richiesta di archiviazione, a meno che non siano stati acquisiti, successivamente, ulteriori elementi a carico della persona sottoposta alle indagini.
Sebbene in questo modo risulti realizzato un meccanismo assolutamente inedito, attraverso cui il legislatore ha instaurato un legame funzionale tra procedimento di merito e accertamento cautelare, tuttavia deve escludersi che sussista sempre e comunque l'interesse all'impugnazione da parte della persona sottoposta ad indagini, sul presupposto che la decisione della Corte di Cassazione condizionerà la scelta del Pubblico Ministero. Se, come si è visto, l'interesse ad impugnare deve avere i requisiti della concretezza e dell'attualità, ne consegue che un interesse con tali caratteri non potrà rinvenirsi nella fattispecie in esame, dal momento che la richiesta del Pubblico Ministero è comunque subordinata ad una condizione, che è quella della mancata acquisizione di ulteriori elementi a carico della persona sottoposta ad indagini e, inoltre, perché l'eventuale interesse non può ritenersi agganciato ad un atto di parte, cioè alla richiesta del pubblico ministero, rispetto alla quale il giudice non può ritenersi affatto vincolato a emettere il provvedimento di archiviazione.
Peraltro, deve rilevarsi come la stessa formula della disposizione contenuta nell'art. 405 c.p.p., comma 1 bis, finisca per limitare fortemente la dipendenza del procedimento principale rispetto a quello incidentale: la norma citata si riferisce ad una pronuncia della Corte di Cassazione "in ordine alla insussistenza dei gravi indizi di colpevolezza", ma il giudice di legittimità non si pronuncia sulla mancanza dei gravi indizi, in quanto, generalmente, il suo controllo riguarda la mancanza, contraddittorietà o manifesta illogicità della motivazione relativa al fumus commissi delicti, anche se questo può entrare nel giudizio di legittimità attraverso il motivo di cui all'art. 606 c.p.p., lett. b). Esistono casi in cui la verifica può investire più direttamente la sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza, come nelle ipotesi della pronuncia che rigetti il ricorso del pubblico ministero avverso l'ordinanza emessa dal Tribunale in sede di riesame o di appello cautelare, che abbia revocato la misura coercitiva applicata dal giudice per le indagini preliminari oppure della sentenza che annulli senza rinvio l'ordinanza coercitiva impugnata con ricorso per saltum in Cassazione. Ma al di fuori di pronunce rientranti in queste o anologhe tipologie deve escludersi l'operatività del meccanismo di cui al citato art. 405 c.p.p., comma 1 bis, in quanto la Cassazione non interviene sulla insussistenza degli indizi di colpevolezza. Nel caso di specie, la pronuncia richiesta alla Corte non rientra in alcuna delle tipiche situazioni sopra indicate in cui il giudice di legittimità arriva a pronunciare in ordine ai gravi indizi di colpevolezza, per cui deve escludersi che possa comunque applicarsi il disposto del citato art. 405 c.p.p., comma 1 bis (Sez. 6, 15 novembre 2006, n. 9943, Campodonico).

7. Pertanto, il ricorso deve essere dichiarato inammissibile per sopravvenuta carenza di interesse, sia con riferimento ai motivi con cui si contesta la sussistenza dei gravi indizi di reato, per i quali non risulta alcuna manifestazione di volontà diretta ad utilizzare la decisione al fine di proporre l'azione di riparazione ex art. 314 c.p.p., sia con riferimento agli altri motivi con cui il ricorrente censura l'ordinanza in relazione ad una errata valutazione delle esigenze cautelari, per i quali, come si è visto, neppure si pone la possibilità di ottenere il riconoscimento del diritto ad un'equa riparazione.
Il venir meno dell'interesse, sopraggiunto alla proposizione del ricorso, non configura un'ipotesi di soccombenza e pertanto si ritiene che il ricorrente non debba essere condannato ne' alle spese processuali ne' al pagamento della sanzione in favore della cassa delle ammende (Sez. un., 25 giugno 199 7, n. 7, Chiappetta).

P.Q.M.

Dichiara inammissibile il ricorso per sopravvenuta carenza di interesse.
Così deciso in Roma, nella Camera di consiglio, il 6 dicembre 2007. Depositato in Cancelleria il 15 gennaio 2008