ACR 48993-17 REPUBBLICA ITALIANA In nome del Popolo Italiano LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE QUARTA SEZIONE PENALE Composta da: CAMERA DI CONSIGLIO DEL 11/10/2017 Presidente - Sent. n. sez.1565/17 VINCENZO ROMIS FRANCESCO MARIA CIAMPI REGISTRO GENERALE CARLA MENICHETTI N. 15760/2017 DANIELE CENCI Rel. Consigliere - GIUSEPPE PAVICH ha pronunciato la seguente SENTENZA sul ricorso proposto da: DE TI ZI nato il [...] a [...] avverso l'ordinanza del 16/11/2016 della CORTE APPELLO di BOLOGNA sentita la relazione svolta dal Consigliere GIUSEPPE PAVICH;
lette/sentite le conclusioni del PG Wott. fuce Tampieri, che ha chiesto "I'suallamento con cinio tel provvedimento inforin fenfuato, RITENUTO IN FATTO 1. Con ordinanza resa il 16 novembre 2016, la Corte d'appello di Bologna ha rigettato l'istanza di riparazione per ingiusta detenzione proposta nell'interesse di IO De SA in relazione al periodo (dal 9 al 14 marzo 2016) in cui lo stesso era rimasto in regime di restrizione inframuraria relazione a un errato computo di pena residua da espiare;
in sostanza, risulta che nei confronti del De SA la Procura della Repubblica di Modena aveva emesso, in data 27 febbraio 2016, un ordine di esecuzione della pena residua inflitta al sunnominato, ma il computo del residuo di pena era stato erroneamente calcolato, per omesso calcolo di un periodo di carcerazione presofferta pari a 4 mesi e 14 giorni;
la difesa del De SA segnalava l'errore e, il 9 marzo 2016, l'ordine di carcerazione veniva emesso con il computo corretto del periodo di carcerazione presofferto, pari a 7 mesi e 5 giorni di detenzione. Lo stesso giorno la difesa presentava istanza di liberazione anticipata in base al disposto dell'art. 54 ord.pen., atteso che la pena espiata dal De SA superava i sei mesi. Il Magistrato di Sorveglianza di Modena, in data 14 marzo 2016, accoglieva l'istanza e disponeva la liberazione del De SA. In realtà, tuttavia, già in seguito alla segnalazione dell'errore di calcolo la Procura della Repubblica di Modena avrebbe dovuto, ai sensi dell'art. 656, comma 4-bis, cod.proc.pen., rimettere gli atti al Magistrato di Sorveglianza per le valutazioni di competenza in ordine all'istanza di liberazione anticipata;
e in tal senso il periodo di restrizione carceraria nei 6 giorni tra il 9 e il 14 marzo 2016 doveva ritenersi non giustificato.

1.1. A fronte delle doglianze articolate nell'istanza in ordine alla legittimità del titolo restrittivo e della conseguente sottoposizione del De SA a regime carcerario nei 6 giorni suddetti, la Corte distrettuale ha bensì riconosciuto che la restrizione nel periodo in questione fu ingiustificata, per il mancato assolvimento, da parte del Pubblico Ministero, dell'onere di attivarsi tempestivamente per trasmettere gli atti al Magistrato di Sorveglianza;
ma ha ritenuto che comunque il diritto all'equa riparazione non può configurarsi, non ricorrendone le condizioni di legge (proscioglimento del richiedente con sentenza irrevocabile;
ovvero condanna e sottoposizione del ricorrente, nel corso del procedimento, a custodia cautelare in violazione degli artt. 273 e 280 cod. proc.pen.).

2. Avverso l'ordinanza de qua ricorre il De SA, per il tramite del suo difensore di fiducia. Il ricorso é articolato in due motivi.

2.1. Con il primo motivo l'esponente lamenta violazione di legge in relazione al fatto che la mancata trasmissione, in via immediata, della comunicazione al 2 Magistrato di Sorveglianza da parte del Pubblico Ministero viola il disposto dell'art. 656, comma 4-bis, cod. proc.pen., come riconosciuto dalla stessa Corte di merito. Il tardivo riconoscimento della liberazione anticipata da parte del Magistrato di Sorveglianza, solo su istanza della difesa, rendeva illegittima la limitazione della libertà personale del De SA per il periodo segnalato.

2.2. Con il secondo motivo il ricorrente denuncia violazione di legge in relazione al fatto che, diversamente da quanto argomentato dalla Corte distrettuale, la riparazione per ingiusta detenzione compete non solo in relazione alle ipotesi di cui ai primi due commi dell'art. 314 cod. proc.pen., ma anche ad altre ipotesi di ingiustizia della restrizione: ad esempio nei casi in cui l'ingiusta detenzione sia stata patita in esecuzione di un ordine di esecuzione adottato sul fallace presupposto che si fosse formato il giudicato di condanna;
o alla tardiva esecuzione dell'ordine di scarcerazione per concessione della liberazione anticipata. A tal riguardo, il ricorrente evoca i principi affermati dalla Corte Costituzionale con la sentenza n. 310/1996. 3. Nella sua requisitoria scritta il Procuratore generale presso la Corte di Cassazione ha ritenuto fondato il ricorso e ha quindi concluso per l'annullamento con rinvio dell'ordinanza impugnata. CONSIDERATO IN DIRITTO 1. Il ricorso é fondato e merita accoglimento. In base all'art, 656, comma 4-bis, cod.proc.pen., il pubblico ministero, prima di emettere l'ordine di esecuzione, previa verifica dell'esistenza di periodi di custodia cautelare o di pena dichiarata fungibile relativi al titolo esecutivo da eseguire, era tenuto a trasmettere gli atti al magistrato di sorveglianza affinché provvedesse all'eventuale applicazione della liberazione anticipata;
il fatto che l'errore di calcolo fosse stato segnalato dalla difesa dell'odierno ricorrente imponeva all'Ufficio di Procura di attivarsi tempestivamente presso il competente Magistrato di Sorveglianza;
ciò non é avvenuto, e alla stregua dell'incarto disponibile deve ritenersi che tale circostanza abbia avuto rilevanza causale con riguardo al periodo di restrizione per il quale il ricorrente chiede ristoro. La Corte territoriale, che pure riconosce come "ingiusto" il protrarsi della detenzione del De SA per 6 giorni, erra nel considerare tassativi i casi di applicabilità della riparazione per ingiusta detenzione ai quali l'ordinanza impugnata fa riferimento. Ed invero, alla luce degli interventi della Corte Costituzionale sull'art. 314 cod. proc.pen. e, più in generale, dei principi contenuti nella Carta fondamentale 3 e nelle fonti sovranazionali accolte nel nostro ordinamento, l'interpretazione sistematica dell'istituto della riparazione per ingiusta detenzione non può limitarsi alla casistica espressamente indicata dalla detta disposizione e richiamata dall'ordinanza impugnata, ma deve riferirsi alla generalità delle fattispecie nelle quali la detenzione dell'interessato debba definirsi oggettivamente "ingiusta".

2. Sotto tale profilo, ai fini del corretto inquadramento dell'istituto non può non richiamarsi la fondamentale sentenza n. 310/1996, con la quale la Corte Costituzionale ha dichiarato l'illegittimità costituzionale dell'art. 314 del codice di procedura penale nella parte in cui non prevede il diritto all'equa riparazione anche per la detenzione ingiustamente patita a causa di erroneo ordine di esecuzione. Nella specie, la decisione della Consulta riguardava un caso diverso da quello oggetto dell'odierno ricorso, nel quale l'ordine d'esecuzione della misura era stato adottato in base all'errato presupposto che si fosse formato il giudicato di condanna nei confronti dell'interessato; tuttavia il principio affermato nella sentenza de qua deve interpretarsi come estensibile a tutte le ipotesi di provvedimenti causalmente incidenti sulla restrizione personale che siano viziati da illegittimità (fra i quali a ben vedere rientra anche quello che ha attinto l'odierno ricorrente). Sul punto, invero, il Giudice delle leggi così si esprime: «(...) la diversità della situazione di chi abbia subito la detenzione a causa di una misura cautelare, che in prosieguo sia risultata iniqua, rispetto a quella di chi sia rimasto vittima di un ordine di esecuzione arbitrario non é tale da giustificare un trattamento cosi discriminatorio, al punto che la prima situazione venga qualificata ingiusta e meritevole di equa riparazione e la seconda venga invece dal legislatore completamente ignorata». «La disparità di trattamento tra le due situazioni appare ancor più manifesta, se si considera che la detenzione conseguente ad ordine di esecuzione illegittimo offende la libertà della persona in misura non minore della detenzione cautelare ingiusta>. « La scelta legislativa risulta oltretutto ingiustificata anche alla luce della legge 16 febbraio 1987, n. 81 (Delega legislativa al Governo della Repubblica per l'emanazione del nuovo codice di procedura penale), dove, al punto 100 dell'art. 2, comma 1, e prefigurata, accanto alla riparazione dell'errore giudiziario, vale a dire del giudicato erroneo (già oggetto della disciplina del codice previgente), anche la riparazione per la "ingiusta detenzione"; ciò che lascia trasparire l'intento del legislatore delegante di non introdurre, su questo piano, 4 ingiustificate differenziazioni tra custodia cautelare ed esecuzione di pena detentiva. Lo stesso art. 2 della citata legge di delegazione, nel prevedere che il nuovo codice si debba adeguare alle norme delle convenzioni internazionali ratificate dall'Italia e relative ai diritti della persona e al processo penale, depone nel senso della non discriminazione tra le due situazioni, giacche proprio la convenzione per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali, ratificata dall'Italia con la legge 4 agosto 1955, n. 848, prevede espressamente, all'art. 5, il diritto alla riparazione a favore della vittima di arresto o di detenzioni ingiuste senza distinzione di sorta. (...)».

3. Né mancano, nella giurisprudenza di legittimità, pronunzie che, pur non affrontando la specifica questione, hanno risolto questioni similari applicando analoghi principi. Ad esempio si é affermato che l'esecuzione di un ordine di carcerazione originariamente legittimo ma relativo ad una pena risultante estintasi, in ragione del lungo arco temporale intercorso tra l'emissione del titolo e la sua esecuzione, determina l'ingiustizia della detenzione sofferta e, dunque, la configurabilità del diritto all'equa riparazione (Sez. 4, n. 45247 del 20/10/2015, Myteveli, Rv. 264895: in motivazione la S.C. ha affermato che l'ordine di esecuzione non poteva più considerarsi efficace, pur in assenza di un'espressa declaratoria di estinzione della pena, per la doverosa diretta applicazione dell'art. 172 cod. pen.). Ancor più di recente la Corte di legittimità ha affermato che la tardiva esecuzione dell'ordine di scarcerazione disposta per liberazione anticipata determina l'ingiustizia della detenzione sofferta fino alla concreta liberazione del detenuto e, pertanto, costituisce titolo per la domanda di riparazione (Sez. 4, n. 47993 del 30/09/2016, Pittau, Rv. 268617: nella fattispecie il ricorrente era stato scarcerato con oltre un mese di ritardo per la tardiva comunicazione al collegio procedente per la rideterminazione della pena dell'ordinanza del Tribunale di Sorveglianza che aveva concesso quarantacinque giorni di riduzione della pena per liberazione anticipata).

4. Conclusivamente, sulla base di un'interpretazione sistematica dell'istituto della riparazione per ingiusta detenzione, l'ordinanza impugnata va annullata con rinvio alla Corte d'appello di Bologna, che dovrà provvedere in termini conseguenti sull'istanza dell'interessato. L'ammontare della somma spettante a titolo d'indennizzo dovrà infatti essere determinato dalla Corte distrettuale tenendo conto del principio, affermato dalle Sezioni Unite, in base al quale la liquidazione dell'indennizzo, che va determinata conciliando il criterio aritmetico con quello equitativo, deve tenere conto del fatto che il grado di sofferenza cui é esposto chi, innocente, subisca la detenzione é di norma amplificato rispetto alla condizione di chi, colpevole, sia ristretto per un periodo eccessivo rispetto alla pena inflitta. Ne consegue che, se, in linea di principio, il diritto dell'innocente é da valutare in maniera privilegiata rispetto a quello del colpevole, tale conclusione non ha carattere assoluto, ed é compito esclusivo del giudice di merito considerare la peculiarità della situazione, adeguando la liquidazione alla specificità della fattispecie e motivando in modo puntuale sulla sua entità (vds la già citata Sez. U, Sentenza n. 4187 del 30/10/2008, dep. 2009, Pellegrino, Rv. 241856).

P.Q.M.

Annulla l'impugnata ordinanza con rinvio alla Corte d'appello di Bologna per nuovo esame. Così deciso in Roma l'11 ottobre 2017. estensoreIl Consigliere estensore Il Presidente (Giuseppe Pavich) (Vincenzo Romis) Depositura in Cancelleria, 25671 2017 Funzionario Giudiziaria 6