Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Udienza pubblica
Dott. MANNINO Saverio F. - Presidente - del 04/11/2011
Dott. SQUASSONI Claudia - Consigliere - SENTENZA
Dott. MARINI Luigi - Consigliere - N. 2313
Dott. SARNO Giulio - rel. Consigliere - REGISTRO GENERALE
Dott. RAMACCI Luca - Consigliere - N. 9423/2011
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
1) OR CO N. IL 10/08/1970;
avverso la sentenza n. 10720/2008 TRIB.SEZ.DIST. di VENTIMIGLIA, del 18/10/2010;
visti gli atti, la sentenza e il ricorso;

udita in PUBBLICA UDIENZA del 04/11/2011 la relazione fatta dal Consigliere Dott. GIULIO SARNO;

Udito il Procuratore Generale in persona del Dott. Lettieri Nicola, che ha concluso per l'inammissibilità.
OSSERVA
OR MA propone ricorso per cassazione avverso la sentenza in epigrafe con la quale il tribunale di Sanremo, sezione distaccata di Ventimiglia, lo condannava alla pena dell'ammenda per il reato di cui alla L. n. 283 del 1962, art. 5, lett. d) e art.

6. All'imputato era stato contestato il reato perché in qualità di socio della cooperativa SCAD, ditta appaltatrice per la stazione ferroviaria di Ventimiglia dei servizi di rifornimento, pulizia e manutenzione dei distributori automatici di bevande della ditta DDS di Imperia, riempiendo con acqua non potabile (destinata ad uso industriale e dunque non adatta al consumo umano) prelevata da un bocchettone presente all'interno della detta stazione FS due taniche in plastica poste all'interno del suo distributori adibiti a contenere ed erogare acqua per la preparazione delle bevande calde e comunque non provvedendo ad effettuare una corretta pulizia delle taniche stesse, distribuiva per il consumo o deteneva per la vendita di bevande con riscontrate cariche microbiche o comunque nocive.
Il tribunale rilevava come dalle analisi ARPAL era emersa la presenza di inquinamento batteriologico nell'acqua prelevata dalle taniche di entrambi i distributori automatici e che viceversa non si era evidenziata la presenza di inquinamento batteriologico nell'acqua erogata dal bocchettone sito sotto il livello del marciapiede dal quale era stata appunto prelevata l'acqua per il riempimento delle taniche. Evidenziava altresì che lo stato di conservazione delle taniche non era ottimale essendo emerso che quest'ultime non venivano nemmeno sottoposte a disinfezioni periodiche. Riteneva pertanto non raggiunta la prova della riconducibilità delle cariche microbiche riscontrate all'operazione compiuta dal OR sia per l'accertata inadeguatezza igienico - sanitaria delle taniche, sia per l'assenza di contaminazione batteriologica dell'acqua prelevata dal bocchettone.
Per contro riteneva innegabile il carattere nocivo dell'acqua utilizzata per il rifornimento dei distributori in quanto proveniente da rete destinata ad uso industriale e non al consumo umano e, come tale, non sottoposta ai controlli previsti da D.Lgs. n. 31 del 2001. Deduce in questa sede il ricorrente la violazione dell'art. 5, lett. d) e la violazione dell'art. 125 c.p.p., nonché il vizio di motivazione assumendo che il reato di cui all'art. 5, lett. d) presuppone non l'ipotetica ed astratta possibilità di nocumento ma l'attitudine concreta ed immanente del prodotto di provocare un danno alla salute e, che quindi, in assenza di alcuna concreta indicazione in ordine alla nocività dell'acqua utilizzata dall'imputato, il reato non poteva essere ritenuto sussistente.
MOTIVI DELLA DECISIONE
Il ricorso è fondato per le ragioni di seguito indicate. La L. n. 283 del 1962, art. 5 dispone che: "è vietato impiegare nella preparazione di alimenti o bevande, vendere, detenere per vendere o somministrare come mercede ai propri dipendenti, o comunque distribuire per il consumo, sostanze alimentari: (omissis); lett. d) insudiciate, invase da parassiti, in stato di alterazione o comunque nocive, ovvero sottoposte a lavorazioni o trattamenti diretti a mascherare un preesistente stato di alterazione;

Il tribunale, pur partendo dalla corretta premessa che la disposizione citata postula la prova della nocività dell'acqua utilizzata, finisce poi in realtà per incentrarsi unicamente sull'aspetto del mancato accertamento della potabilità dell'acqua medesima, sottolineando l'esistenza di un pericolo astratto derivante dall'utilizzazione di essa per fini alimentari senza i controlli prescritti dal D.Lgs. n. 31 del 2001. Al riguardo, infatti, per un verso il tribunale ha ritenuto non decisivo l'esito negativo circa la contaminazione in esito al prelievo operato per stabilire la potabilità dell'acqua.
Per altro verso, citando la nota dell'ASL n. 1 dell'8 agosto 2007, ha rilevato che per definire l'acqua idonea al consumo umano e concedere l'utilizzo della stessa ai fini potabili, l'ASL deve valutare un insieme di fattori che vanno dalle caratteristiche acquifere di attingimento al sistema di presa, di trasporto e di distribuzione nonché al sistema di trattamento, ecc;
che qualsiasi operatore alimentare deve utilizzare per la preparazione degli alimenti acqua potabile e che l'approvvigionamento di acqua d'uso alimentare da un punto di prelievo ubicato lungo il cordolo di un binario ferroviario esposto ad agenti esterni e non sottoposti alle previste azioni di pulizia e disinfezione richiesta per tutte le attrezzature utilizzate nella preparazione degli alimenti può esporre l'acqua stessa a contaminazione con l'ambiente esterno. In questo modo, tuttavia, il tribunale omette di confrontarsi adeguatamente proprio con le disposizioni del D.Lgs. 2 febbraio 2001, n. 31 (Attuazione della direttiva 98/83/CE relativa alla qualità
delle acque destinate al consumo umano), come modificato dal D.Lgs. 2 febbraio 2002 n. 27, menzionato. Lo stesso puntualizza all'art. 1,
infatti, che: Ai fini del presente decreto, si intende per: a) "acque destinate al consumo umano":
1) le acque trattate o non trattate, destinate ad uso potabile, per la preparazione di cibi e bevande, o per altri usi domestici, a prescindere dalla loro origine, siano esse fornite tramite una rete di distribuzione, mediante cisterne, in bottiglie o in contenitori;

2) le acque utilizzate in un'impresa alimentare per la fabbricazione, il trattamento, la conservazione o l'immissione sul mercato di prodotti o di sostanze destinate al consumo umano, escluse quelle, individuate ai sensi dell'art. 11, comma 1, lett. e), la cui qualità non può avere conseguenze sulla salubrità del prodotto alimentare finale;

All'art. 4. (Obblighi generali) prevede, inoltre, che:

1. Le acque destinate al consumo umano devono essere salubri e pulite.

2. Alfine di cui al comma 1, le acque destinate al consumo umano:
a) non devono contenere microrganismi e parassiti, ne' altre sostanze, in quantità o concentrazioni tali da rappresentare un potenziale pericolo per la salute umana;

b) fatto salvo quanto previsto dagli artt. 13 e 16, devono soddisfare i requisiti minimi di cui alle parti A e B dell'allegato I;

c) devono essere conformi a quanto previsto nei provvedimenti adottati ai sensi dell'art. 14, comma 1.
3. (omissis)
L'art. 19. (Sanzioni) stabilisce che:

1. Chiunque fornisce acqua destinata al consumo umano, in violazione delle disposizioni di cui all'art. 4, comma 2, è punito con la sanzione amministrativa pecuniaria da lire venti milioni a lire centoventi milioni.

2. La violazione delle disposizioni di cui all'art. 4, comma 2, secondo periodo, è punita con la sanzione amministrativa pecuniaria da lire dieci milioni a lire sessanta milioni.

3. Si applica la stessa sanzione prevista al comma 2 a chiunque utilizza, in imprese alimentari, mediante incorporazione o contatto per la fabbricazione, il trattamento, la conservazione, l'immissione sul mercato di prodotti o sostanze destinate al consumo umano, acqua che, pur conforme al punto di consegna alle disposizioni di cui all'art. 4, comma 2, non lo sia al punto in cui essa fuoriesce dal rubinetto, se l'acqua utilizzata ha conseguenze per la salubrità del prodotto alimentare finale.

4.5.5 bis. (omissis).
Infine l'art. 20 (Norme transitorie e finali) dispone che:

1. Le disposizioni di cui al D.P.R. 24 maggio 1988, n. 236, cessano di avere efficacia al momento della effettiva vigenza delle disposizioni del presente decreto legislativo, conformemente a quanto previsto dall'art. 15, fatte salve le proroghe concesse dalla Commissione Europea ai sensi dell'art. 16.
2-3 (omisis).
Risulta dunque abrogato l'art. 21, del D.P.R. 24 maggio 1988, n. 236, comma 1 il quale, ai primi due commi, prevedeva come reato le seguenti condotte:
1 salvo che il fatto costituisca più grave reato, chiunque in violazione delle disposizioni del presente decreto fornisce al consumo umano acque che non presentano i requisiti di qualità previsti dall'allegato I è punito con l'ammenda da lire duecentocinquantamila a lire duemilioni o con l'arresto fino a tre anni.
2 la stessa pena si applica a chi utilizza acque che non presentano i requisiti di qualità previsti dall'allegato I in imprese alimentari, mediante incorporazione o contatto per la fabbricazione, il trattamento, la conservazione, l'immissione sul mercato di prodotti e sostanze destinate al consumo umano, se le acque hanno conseguenze per la salubrità del prodotto alimentare finale.
(omissis).
Riepilogando, come si evince dal combinato del D.Lgs. n. 31 del 2001, art. 4, comma 2, lett. a) e art. 19 attualmente rappresenta illecito amministrativo:
a) l'utilizzo per il consumo umano di acque che non soddisfino le previsioni tabellari del decreto;

b) l'utilizzo di quelle che contengano microrganismi e parassiti o altre sostanze, in quantità o concentrazioni tali da rappresentare un potenziale pericolo per la salute umana;

c) l'utilizzo di quelle utilizzate in imprese alimentari mediante incorporazione o contatto per la fabbricazione, il trattamento, la conservazione, l'immissione sul mercato di prodotti o sostanze destinate al consumo umano, acqua che, pur conforme al punto di consegna alle disposizioni di cui all'art. 4, comma 2, non lo sia al punto in cui essa fuoriesce dal rubinetto, qualora l'acqua utilizzata abbia conseguenze per la salubrità del prodotto alimentare finale. Si può rilevare che non vi è piena sovrapponibilità tra le disposizioni abrogate e quelle che le hanno sostituite. Come evidenziato al punto b) per il comma 1 dell'art. 21 si è operata la depenalizzazione richiedendo, tuttavia, anche il potenziale pericolo per la salute umana.
Le conseguenze per la salubrità del prodotto alimentare finale continuano a rilevare invece quale elemento costitutivo dell'illecito - anch'esso depenalizzato - di cui al punto c) ma, a differenza della disposizione precedente, la norma attuale è limitata al caso in cui l'acqua sia conforme alle disposizioni del decreto al punto di consegna ma non al momento in cui fuoriesca dal rubinetto. Abrogato il D.P.R. n. 236 del 1988, art. 21, il presidio penale per l'utilizzazione di acqua non potabile nella preparazione di prodotti destinati al consumo umano è dunque attualmente rappresentato dalla L. n. 283 del 1962, art. 5, lett. d) ove naturalmente non siano ipotizzabili più gravi reati.
Tale disposizione richiede, tuttavia, la nocività del prodotto ed in questo senso, come costantemente affermato da questa Corte, si è in presenza di un reato di pericolo per la salute pubblica che deve essere però concreto ed attuale (Sez. 3, n. 976 del 26/11/2003 Rv. 227840).
Del resto anche l'art. 21, comma 2, abrogato D.P.R. già costituiva un reato di danno che, per espressa disposizione di legge, veniva ad esistenza e consumazione soltanto se ed in quanto dall'uso di acque prive dei requisiti di legge, in imprese alimentari, mediante incorporazione o contatto per la fabbricazione, il trattamento, la conservazione o la immissione sul mercato di prodotti o sostanze destinate al consumo umano fossero derivate conseguenze dannose per la salubrità del prodotto alimentare finale (Sez. 3, n. 449 del 24/11/1997 Rv. 209251). Conclusivamente occorre quindi tenere distinta l'area dell'illecito amministrativo da quella penale ed indicare in motivazione le ragioni per le quali la condotta accertata si ritenga esulare dall'area dell'illecito amministrativo. Non si appalesa pertanto sufficiente, per le ragioni esposte, la sola constatazione della mancata osservanza delle disposizioni del D.Lgs. n. 31 del 2001 o il riferimento ad un pericolo astratto. Peraltro che la nozione di non potabilità dell'acqua non coincida necessariamente con quella di nocività dell'acqua, è stato già affermato da questa Corte anche in relazione a questioni poste con riferimento ad altre tipologie di reati (Sez. 1, n. 9823 del 13/07/1995 Rv. 202543) ed è anche del tutto evidente che ove si dovessero invece ritenere assolutamente coincidenti gli ambiti operativi della disposizione penale e di quella attualmente costituente illecito amministrativo, in forza della L. n. 689 del 1981, art. 9, non potrebbe che trovare applicazione quest'ultima disposizione poiché speciale rispetto all'altra.
La sentenza deve essere pertanto annullata con rinvio per consentire un nuovo esame che tenga conto dei principi affermati.

P.Q.M.

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE Annulla la sentenza impugnata e rinvia al tribunale di Sanremo per nuovo esame.
Così deciso in Roma, il 4 novembre 2011.
Depositato in Cancelleria il 20 gennaio 2012