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Sentenza 5 febbraio 2025
Sentenza 5 febbraio 2025
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Sul provvedimento
| Citazione : | Trib. Messina, sentenza 05/02/2025, n. 314 |
|---|---|
| Giurisdizione : | Trib. Messina |
| Numero : | 314 |
| Data del deposito : | 5 febbraio 2025 |
Testo completo
N.R.G. 671/2019
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
TRIBUNALE DI MESSINA
SEZIONE LAVORO
Il Giudice del Tribunale di Messina, sezione lavoro, dott.ssa Aurora La Face, ha emesso la seguente
SENTENZA
Nella causa n. 671/2019 R.G., avente ad oggetto: “Risarcimento del danno”;
PROMOSSO DA
, rappresentata e difesa, giusta procura in atti, dall'avv. Oreste Parte_1
Puglisi;
- RICORRENTE -
contro
in persona del legale rappresentante pro Controparte_1
tempore, rappresentata e difesa, congiuntamente e disgiuntamente, giusta procura in atti, dagli Avv.ti Antonino Comunale e Cristina Maria Bruno;
- RESISTENTE –
MOTIVI IN FATTO E IN DIRITTO DELLA DECISIONE
1.- Con ricorso depositato in data 20.12.2016 premetteva di essere Parte_1 dipendente di ruolo a tempo indeterminato dell' (già Controparte_1
) con la qualifica di Infermiere Controparte_2
professionale, in servizio presso il reparto di reparto di Neurologia del P.O. a far Per_1
data dal 16/10/2011, inquadrata nella Cat. D del CCNL Integrativo Sanità del 20/09/2001 con il profilo professionale di Infermiere.
Riferiva che fin dal momento della sua assegnazione al reparto, a causa della pressoché totale assenza, nella relativa dotazione organica, del personale di supporto (Operatori socio-sanitari di Cat. BS), con cui devono essere assicurati all'interno dell'Ospedale e nelle strutture sanitarie, gli interventi di assistenza alberghiera ed igienicosanitaria in favore dei degenti ricoverati, veniva sistematicamente e prevalentemente adibita, piuttosto che
1 all'esercizio della professione infermieristica, a mansioni proprie di livelli professionali inferiori, cioè ad incombenze igieniche, di riordino, di trasporto e di assistenza di base dei pazienti. Sottolineava che tali diverse attività rientrano, a pieno titolo, fra le mansioni inferiori di “supporto gestionale” e di “intervento igienico sanitario”, che la declaratoria contrattuale elenca fra quelle proprie dell'Ausiliario (Cat. A del CCNL 2001) ovvero in quelle dell'Operatore Socio-Sanitario (O.S.S. – Cat. B del CCNL 2001).
Deduceva di avere diritto di ottenere il pagamento, a titolo risarcitorio, del danno patrimoniale derivante dall'oggettivo impoverimento della propria capacità professionale e dalla mancata acquisizione di una maggiore capacità, oltre agli ulteriori danni subiti per effetto del demansionamento dovuto al progressivo svuotamento del proprio ruolo e delle funzioni di collaboratore professionale dell'assistenza sanitaria, nella misura del 20% dell'importo netto dello stipendio percepito per l'intero periodo di espletamento di dette mansioni aggiuntive.
Deduceva, altresì, di avere diritto al risarcimento del danno non patrimoniale per la violazione del diritto costituzionalmente garantito alla libera esplicazione della personalità sul luogo di lavoro e della conseguente alla lesione dell'immagine professionale, intesa come perdita di autostima ovvero di eterostima e lesione al prestigio goduto all'interno e all'esterno dell'ambiente lavorativo in ragione delle funzioni esercitate.
Concludeva chiedendo, pertanto, di riconoscere e dichiarare la nullità ed illegittimità dell'avvenuta assegnazione della stessa, anche solo in via di fatto, a mansioni inferiori riconducibili ai profili di operatore socio-sanitario Cat. BS e di ausiliario Cat. A e, cioè, inferiori di ben due categorie rispetto a quelle di propria precipua appartenenza, condannando l' ad adempiere al suo obbligo contrattuale di Controparte_1 adibire il lavoratore alle sole mansioni del proprio profilo;
condannare l'
[...]
a risarcire la ricorrente dei danni patrimoniali e non patrimoniali Controparte_1
subiti, oltre interessi e rivalutazione monetaria come per legge. Il tutto con vittoria di spese e compensi difensivi da distrarre in favore del procuratore dichiaratosi antistatario.
2.- Con memoria depositata in data 06/10/2020 si costituiva in giudizio l'
[...]
contestando il ricorso perché infondato in fatto e in diritto. Controparte_1
Premetteva che con l'approvazione della legge 26 febbraio 1999 n. 42 “Disposizioni in materia di professioni sanitarie” è stata sancita l'autonomia della professione infermieristica ed il suo riconoscimento sul piano normativo e sociale.
Rappresentava, per ciò che attiene l'esercizio della professione, che in base alla stessa legge n. 42/99, la professione infermieristica è regolata dalle norme inerenti al “profilo professionale dell'Infermiere”, “all'ordinamento didattico del Diploma Universitario” ed
2 infine dal codice deontologico dell'Infermiere (IPASVI 2009); che la Legge 42/99 riconosce la piena responsabilità nelle decisioni e nelle scelte assistenziali dell'infermiere.
Sottolineava, pertanto, che con l'abrogazione del mansionario contenuto del DPR 225/74 ad opera della legge 42/99, è stato superato quel modello organizzativo rigido e vincolante che imponeva e dettava un'organizzazione del lavoro con precise e separate competenze;
la
Professione Infermieristica, quindi, ha subito cambiamenti imputabili all'evoluzione normativa che ha consentito il passaggio da attività ausiliaria a vera e propria “professione sanitaria”, dotata di un autonomo profilo professionale e di un codice deontologico.
Riferiva che la carenza di personale infermieristico ha comportato l'istituzione delle cosiddette figure di supporto. La prima figura di supporto, secondo il DPR 384/90, era l'operatore tecnico di assistenza (OTA), figura utilizzata all'interno delle unità operative in collaborazione con l'infermiere, poi sostituita dalla figura di supporto sanitario e sociale denominata “OSS”, la quale è rivolta all'assistenza infermieristica, atteso che l'attività per la corretta gestione dell'assistenza è in mano alla figura infermieristica come dispone il
DM 739/94 art.
1. Sottolineava, dunque, che l'infermiere, anche quando utilizza l'OSS nell'ambito assistenziale, è responsabile della tutela della salute dei pazienti.
Precisava che la ricorrente ha svolto sempre le funzioni di infermiere professionale in modo continuativo e preminente e che se ha svolto attività rientrante nelle mansioni proprie degli ausiliari (OSS), lo ha fatto in via residuale, nel rispetto del disposto dell'art. 49 del Codice deontologico infermieri e perché confacente al proprio profilo professionale relativo alla funzione di infermiere professionale.
Rilevava che la domanda di risarcimento del danno patrimoniale e non patrimoniale è inammissibile oltre che infondata, in quanto la ricorrente non ha subito pregiudizio economico, demansionamento, lesione della dignità di lavoratore, danno all'immagine professionale e personale.
Eccepiva la prescrizione della pretesa azionata.
Concludeva chiedendo, pertanto, il rigetto del ricorso con vittoria di spese e compensi difensivi.
3.- La causa veniva istruita documentalmente e a mezzo prova per testi.
4.- Sostituita l'udienza del 4 febbraio 2025 con il deposito telematico di note scritte ex art. 127-ter c.p.c., la causa viene decisa, conformemente ad altri precedenti di quest'Ufficio pronunciati in fattispecie analoghe (Trib. Messina n. 950/2022, n.1009/2022, 2341/2022), che si condividono e si richiamano ai sensi dell'art. 118 disp. att. c.p.c.
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3 5.- Al fine di valutare la fondatezza delle pretese attoree, occorre premettere che, analogamente a quanto previsto per il rapporto di lavoro privato dall'art. 2103 c.c. (nel testo anteriore alle modifiche disposte dal d.lgs. n. 81/2015), anche nell'impiego pubblico contrattualizzato vige il principio, sancito dall'art. 52, comma 1, D.lgs. n. 165/2001, secondo cui il prestatore di lavoro deve essere adibito alle mansioni per le quali è stato assunto o alle mansioni equivalenti nell'ambito dell'area di inquadramento: le due disposizioni indicano in via analoga l'esatto ambito delle mansioni esigibili dal lavoratore, precludendo in termini generali la possibilità di richiedere l'espletamento di mansioni ulteriori rispetto a quelle tipiche della professionalità acquisita (v. Cass. n. 17774/2006).
La giurisprudenza di legittimità, con orientamento pressoché uniforme, ha tuttavia affermato l'esigibilità da parte del datore di lavoro di attività corrispondenti a mansioni inferiori allorché le stesse abbiano natura residuale e accessoria, rispondano a esigenze organizzative, di efficienza e di economia del lavoro, ovvero di sicurezza, rimangano circoscritte ad un breve lasso temporale e non intacchino lo svolgimento prevalente delle mansioni corrispondenti all'inquadramento del lavoratore (v. Cass. n. 4301/2013); resterebbe invece ininfluente, secondo i più recenti orientamenti, che la P.A., nell'esercizio della discrezionalità amministrativa, non abbia provveduto all'integrale copertura degli organici per il profilo inferiore, venendo in rilievo il dovere del lavoratore di leale collaborazione nella tutela dell'interesse pubblico sotteso all'esercizio della sua attività (v.
Cass. n. 19419/2020).
Ciò posto, ai sensi dell'art. 2697 c.c., nel giudizio vertente sull'asserito demansionamento riconducibile ad un inesatto adempimento dell'obbligo gravante sul datore di lavoro ai sensi dell'art. 2103 c.c., incombe sul lavoratore l'onere di allegare in maniera specifica gli elementi di fatto significativi dell'illegittimo esercizio del potere datoriale e dunque di indicare i compiti di cui egli assume il carattere dequalificante (v. Cass. n. 16129/2020); grava invece sul datore di lavoro l'onere di provare l'esatto adempimento di tale obbligo, o attraverso la prova della mancanza in concreto del demansionamento, ovvero attraverso la prova che lo stesso fosse giustificato dal legittimo esercizio dei poteri imprenditoriali o disciplinari (v. Cass. nn. 1169/2018 e 4211/2016).
Nel caso di specie, la ricorrente ha allegato di aver prestato, per oltre la metà del proprio tempo di lavoro, assistenza alberghiera e igienico-sanitaria in favore dei degenti ricoverati, per lo più non autosufficienti, occupandosi stabilmente e direttamente delle necessità di pulizia, della gestione e del riordino dell'ambiente, del trasporto dei pazienti e del supporto alla loro alimentazione;
ha poi specificato di essersi fatto carico, specie nel turno di notte – svolto da ogni infermiere almeno sei volte al mese - o nel caso dei frequenti ricoveri
4 d'urgenza, dell'ulteriore onere di trasportare i pazienti dall'ambulatorio delle emergenze alla corsia, di sistemarli a letto, aiutarli ad andare in bagno e, in alcune circostanze, provvedere ad interventi immediati e necessari di pulizia dei locali.
La resistente non ha contestato lo svolgimento da parte della ricorrente delle specifiche mansioni dedotte, ma ne ha eccepito l'inerenza alla categoria professionale di appartenenza, atteso che, a seguito dell'abrogazione del mansionario contenuto nel d.P.R.
n. 225/1974 ad opera della legge n. 42/1999, venendo meno il modello organizzativo rigido e vincolante che imponeva un'organizzazione del lavoro con precise e separate competenze, l'infermiere professionale risulterebbe comunque responsabile di tutti gli aspetti igienico sanitari del reparto in cui opera, anche quando si avvale degli OSS in ambito assistenziale.
Occorre dunque in primo luogo individuare le mansioni proprie delle due diverse categorie, le differenze sussistenti tra le figure e l'eventuale ambito comune in cui ciascuna di esse opera.
L'attività infermieristica è disciplinata dal D.M. n. 739/1994 a norma del quale l'infermiere professionale è l'operatore sanitario che, in possesso del diploma universitario abilitante e dell'iscrizione all'albo professionale, è responsabile dell'assistenza generale infermieristica.
In particolare, l'infermiere partecipa all'identificazione dei bisogni di salute della persona e della collettività, ne identifica i bisogni di assistenza infermieristica e formula i relativi obiettivi, pianifica, gestisce e valuta l'intervento assistenziale infermieristico, garantisce la corretta applicazione delle prescrizioni diagnostico-terapeutiche.
Il decreto stabilisce, altresì, che l'infermiere agisce sia individualmente che in collaborazione con gli altri operatori sanitari e sociali, si avvale per l'espletamento delle funzioni, ove necessario, dell'opera del personale di supporto e svolge la sua attività professionale in strutture sanitarie pubbliche o private, nel territorio e nell'assistenza domiciliare, in regime di dipendenza o libero-professionale.
Il C.C.N.L. Comparto Sanità 1998-2001, che richiama tale D.M., inquadra gli infermieri nella categoria D, cui appartengono “i lavoratori che ricoprono posizioni di lavoro che richiedono, oltre a conoscenze teoriche specialistiche e/o gestionali in relazione ai titoli di studio e professionali conseguiti, autonomia e responsabilità proprie, capacità organizzative, di coordinamento e gestionali caratterizzate da discrezionalità operativa”.
Viceversa, appartengono alla inferiore categoria A i lavoratori che ricoprono posizioni di lavoro che richiedono capacità manuali generiche per lo svolgimento di attività semplici, nonché autonomia esecutiva e responsabilità nell'ambito delle specifiche istruzioni fornite:
5 vi rientrano gli ausiliari specializzati, i quali provvedono all'accompagnamento o allo spostamento dei degenti, in relazione alle tipologie assistenziali e secondo i protocolli organizzativi delle unità operative interessate.
Appartengono invece alla categoria B gli operatori socio sanitari (O.S.S.), già operatori tecnici addetti all'assistenza (O.T.), le cui mansioni sono disciplinate dall'accordo conferenza Stato-Regioni del 2001: assistenza diretta e aiuto domestico alberghiero, intervento igienico-sanitario e di carattere sociale, supporto gestionale, organizzativo e formativo.
Con particolare riferimento alla prima tipologia di attività, l'allegato A descrive le principali attività di detta figura professionale, la quale assiste la persona, in particolare non autosufficiente o allettata, nelle attività quotidiane e di igiene personale;
realizza attività semplici di supporto diagnostico e terapeutico;
collabora ad attività finalizzate al mantenimento delle capacità psico-fisiche residue, alla rieducazione, riattivazione, recupero funzionale;
realizza attività di animazione e socializzazione di singoli e gruppi;
coadiuva il personale sanitario e sociale nell'assistenza al malato anche terminale e morente;
aiuta la gestione dell'utente nel suo ambito di vita;
cura la pulizia e l'igiene ambientale. In altri termini, l'operatore socio sanitario coadiuva il medico e soprattutto il personale infermieristico nello svolgimento delle attività, dedicandosi ai bisogni primari del paziente, nonché alle attività igienico-domestico-alberghiere, ed è dunque una figura di supporto.
Così ricostruita la normativa contrattuale di riferimento, va anzitutto escluso che le mansioni di assistenza di base ai pazienti (igienica, di trasporto, di mobilizzazione e accompagnamento) rientrino nei doveri degli infermieri professionali: lo stesso art. 1 della l. n. 42/1999, pur abrogando quasi interamente il D.M. n. 225/1974, ha invece fatto salvo il citato D.M. n. 739/1994, con la conseguenza che permane la diversità di mansioni proprie delle analizzate figure.
E' poi necessario stabilire, per ritenersi integrato il lamentato demansionamento, se l'attività denunciata sia stata effettuata in maniera continuativa e prevalente rispetto a quella propria del profilo di appartenenza.
Il teste riferiva “ho lavorato in qualità di infermiere professionale dal Testimone_1
10.07.1989 sino a tutt'oggi, con la ricorrente nello stesso turno lavorativo presso il reparto di neurologia dell' dal 2011 sino a cinque mesi fa in quanto dal Controparte_3
02.04.2021 sono sotto infortunio, e posso dire che è vero che in tutti questi anni, non sono mai stati presenti in reparto gli O.S.S. ai quali compete l'attività di assistenza alberghiera ed igienico-sanitaria in favore dei degenti ricoverati, in quanto non esistevano le figure
6 degli OOS, ma vi era soltanto un portantino saltuariamente”. Confermava che per effetto della totale mancanza di personale di supporto sono sempre stati gli infermieri del reparto a provvedere alle incombenze igieniche personali dei pazienti, di riordino, somministrazione vitto ed ausilio all'alimentazione, trasporto ed alla loro assistenza di base;
che in tutto il periodo per cui è causa, sono sempre stati gli infermieri a dover provvedere ai cambi di pannoloni, all'assistenza dei pazienti non autosufficienti ed immobilizzati a letto anche durante la defecazione e dover provvedere successivamente all'igiene delle parti intime ed allo svuotamento ed alla pulitura dei presidi utilizzati (padella, pappagalli etc.) e che, all'interno del reparto, tutti i posti letto esistenti, sono sempre costantemente occupati per la maggior parte da pazienti non auto sufficienti e di età avanzata. Confermava, altresì, che all'interno del reparto, l'infermiere è sistematicamente costretto, per circa metà dell'orario di servizio, a svolgere mansioni alberghiere e di igiene personale dei pazienti e ribadendo la veridicità di tutte le altre circostanze di cui al capitolato del ricorso introduttivo.
Il teste ha, pertanto, confermato gli assunti di parte ricorrente. Né vi sono dubbi in ordine all'attendibilità dello stesso, seppur abbia avuto un contenzioso con la resistente per demansionamento a cui ha poi rinunciato, avendo egli dimostrato di avere conoscenza piena e diretta dei fatti di causa ed avendo reso dichiarazioni precise e coerenti fra loro.
Il teste riferiva di essere a conoscenza dei fatti di causa in Testimone_2
quanto collaboratore professionale sanitario esperto in Az. dal settembre Parte_2
2010, nel primo anno in Comando quale dipendente . CP_4
La teste ha dichiarato di sapere che i lavori di pulizia dei locali dei reparti vengono svolti giornalmente dalla , la quale si occupa di pulizia locali e facchinaggio tranne CP_5
della pulizia e igienizzazione dei carrelli e della chiusura dei rifiuti speciali.
Confermava che la Direzione di Presidio, che gestiva il personale del comparto aveva, oltre al personale attribuito direttamente alle singole UUOO, istituito per tutto il presidio una squadra trasversale di ausiliari che interveniva su chiamata diretta dei reparti. CP_1
Negava che dall'Aprile 2006 la squadra trasversale, al è stata tolta e gli operatori CP_1 sono stati attribuiti direttamente alle aree assistenziali precisando che “la squadra trasversale è stata tolta dal mese di aprile 2016, e gli operatori sono stati attribuiti direttamente alle unità operative, sono a conoscenza in quanto mi sono occupata direttamente del modello organizzativo.” Confermava che il personale infermieristico era affiancato da altro personale di supporto come gli operatori socio sanitari specializzati e che di solito il personale infermieristico presente in turno accompagnava i medici nel giro visite. Riferiva che “l'assistenza ai pazienti non auto sufficienti è di competenza
7 dell'infermiere” e precisava di non ricordare con esattezza quante volte si recava nel reparto di Neurologia dell' ma che andava con una certa frequenza. Controparte_3
Le dichiarazioni rese dalla teste non appaiono determinanti, in quanto la predetta si è limitata a riferire dei progetti organizzativi predisposti in relazione alla dotazione organica del personale dell'Azienda, facendo riferimento a quanto succedeva al , senza CP_1
riferire circostanze concrete relative alle modalità di svolgimento delle mansioni da parte della ricorrente nel periodo oggetto di causa.
Il teste riferiva “In merito al punto a) della memoria difensiva lettomi Testimone_3 sono a conoscenza della circostanza in quanto dipendente dell' Parte_3
oggi con la qualifica di dirigente medico reparto medicina interna dal 1989, CP_1
attualmente direttore della Medicina Interna, posso dire che tutti lavori di pulizia degli spazi comuni del reparto stesso, e facchinaggio e trasporto dei rifiuti vengono svolti da una ditta esterna, restano a carico degli OSS la pulizia dei comodini dei degenti e dei carelli che servono per l'attività ambulatoriale”. Confermava le circostanze di cui alle lett.
b, f, g, h della memoria difensiva ma, a domanda a chiarimento, rispondeva che “sotto
l'aspetto generale le circostanze sono riconducibili all'organizzazione dell'interro presidio ospedaliero, nulla posso dire sulla tipologia del reparto di neurologia”. In ordine alle circostanze di cui al ricorso introduttivo nulla poteva riferire su quanto si verificava presso il reparto di Neurologia.
Quest'ultima deposizione non appare determinante a fini probatori, in quanto eccessivamente generica e poco circostanziata rispetto ai fatti causa.
Orbene, la prova testimoniale, in particolare la deposizione del teste Tes_1
intrinsecamente coerente e logica, trova anche conferma nella documentazione prodotta da parte ricorrente.
La scarsità del personale di supporto, nonché l'effettivo svolgimento di mansioni improprie e/o inferiori da parte degli infermieri in servizio e la conseguente mortificazione professionale e morale degli stessi è stata infatti riconosciuta dalla Direzione ospedaliera della nuova nella delibera n. 484/2016: “la carenza di assistenza di base CP_6
(accudimento della persona, ai bisogni primari dell'utente, al benessere ed autonomia dello stesso) rende difficilmente perseguibile quella che si definisce assistenza avanzata, attesa l'impossibilità degli operatori di operare secondo adeguato mansionario e buone prassi (…) le dure condizioni di lavoro conseguenti comportano situazioni preoccupanti quali l'essere costretti a svolgere mansioni improprie e/o inferiori da parte degli infermieri in servizio (…) la superiore situazione si concretizza con una violazione psicologica, provocando mortificazione morale e professionale degli infermieri in servizio con
8 conseguenti azioni di rivalsa, mediante vertenze e contenziosi da parte dei medesimi a carico dell'azienda che determina inevitabili pronunce di pesanti risarcimenti economici a loro favore”.
Deve dunque ritenersi provata l'adibizione continuativa della ricorrente, in via niente affatto marginale, allo svolgimento di compiti inferiori – seppur non del tutto estranei rispetto alla sua professionalità – tale da condizionare il pieno e satisfattivo svolgimento delle attività tipiche della qualifica di appartenenza e da comportare un mutamento apprezzabile delle mansioni, esulante dall'adempimento del generale dovere di collaborazione gravante sul dipendente pubblico.
6.- Conseguentemente, l' resistente va condannata ad adempiere all'obbligo di CP_1
adibire la ricorrente, in modo prevalente e assorbente, alle mansioni tipiche del profilo professionale di assunzione.
Invero, in materia di demansionamento illegittimo, il giudice di merito, oltre a sanzionare l'inadempimento dell'obbligo da parte del datore di lavoro con la condanna al risarcimento del danno, può emanare una pronuncia di adempimento in forma specifica, di contenuto satisfattorio dell'interesse leso, che condanni il datore ad affidare al lavoratore mansioni confacenti alle condizioni di salute e riconducibili a quelle già assegnate ovvero di contenuto equivalente;
tale obbligo è derogabile solo nel caso in cui il datore provi l'impossibilità di ricollocare utilmente il lavoratore nell'azienda, secondo l'assetto organizzativo insindacabilmente stabilito dall'imprenditore (v. Cass. n. 2080/2018).
7.- Quanto alla connessa domanda risarcitoria, per ius receptum in materia di dequalificazione il riconoscimento del diritto del lavoratore al risarcimento del danno non ricorre automaticamente in tutti i casi di inadempimento datoriale e non può prescindere da una specifica allegazione sulla natura e sulle caratteristiche del pregiudizio lamentato;
va infatti distinto il momento della violazione degli obblighi contrattuali da quello relativo alla produzione del danno da inadempimento, essendo quest'ultimo meramente eventuale.
In base ai principi generali dettati dall'art. 2697 c.c., le allegazioni che devono accompagnare la proposizione di una domanda risarcitoria non possono essere limitate alla prospettazione della condotta datoriale colpevole, ma devono includere anche la descrizione delle lesioni, patrimoniali e non patrimoniali, prodotte da tale condotta (v. da ultimo Cass. n. 27910/2020).
L'onere della prova incombe dunque sul lavoratore, il quale può assolverlo anche allegando elementi indiziari gravi, precisi e concordanti, quali, ad esempio, la qualità e la quantità dell'attività lavorativa pregressa, la natura e il tipo della professionalità coinvolta,
9 la durata del demansionamento o la diversa e nuova collocazione lavorativa assunta dopo la prospettata dequalificazione (v., ex multis, Cass. n. 434/2021 e n. 19923/2019).
Nel caso di specie, non vi è prova del preteso danno patrimoniale per il surplus di mansioni, esercitate pur sempre nell'ambito dell'orario di lavoro normale.
Del resto, il lavoratore pubblico che pretenda un compenso per prestazioni aggiuntive che esulino dal profilo professionale di appartenenza, oltre ad allegare lo svolgimento di compiti ulteriori rispetto a quelli che il datore di lavoro può esigere in forza dell'art. 52 del d.lgs. n. 165/2001, è tenuto a fornire anche gli elementi necessari per verificare la inadeguatezza del trattamento economico ricevuto, rispetto al parametro di cui all'art. 36
Cost., nonché l'aggravamento quantitativo o qualitativo della prestazione, con riferimento all'orario di lavoro o alla maggiore intensità e onerosità della stessa (v. Cass. n.
3816/2021).
Né risulta dimostrato il pregiudizio per la perdita di valore della capacità lavorativa in termini di spendibilità sul mercato del lavoro o comunque di chance, non avendo la ricorrente allegato conseguenze economiche, dirette o anche solo potenziali, dell'impoverimento del proprio bagaglio professionale.
8.- Merita, invece, accoglimento la domanda di risarcimento del danno non patrimoniale da lesione dell'immagine professionale intesa come perdita di autostima o etero stima e come lesione del prestigio goduto in regione delle funzioni esercitate, per come accertato sulla base degli elementi emersi (v. Cass. n. 24585/2019) quanto a caratteristiche del demansionamento (e quindi alla persistenza del comportamento lesivo e alla reiterazione delle situazioni di disagio professionale e personale), la natura dell'attività (prettamente manuale rispetto alla natura intellettuale di quella propria del lavoratore), a visibilità della dequalificazione sia nell'ambiente di lavoro che all'esterno (posto che l'esercizio promiscuo di mansioni improprie e di livello assai inferiore è avvenuto alla presenza dei degenti e dei loro familiari, ingenerando negli utenti del servizio una confusioni di ruoli).
Dall'istruttoria compiuta è emerso infatti che la ricorrente ha svolto mansioni relative a qualifiche professionali di ben due livelli di inquadramento inferiori al proprio, venendo adibite ad attività mortificanti per la loro professionalità e autostima.
Per la liquidazione di tale danno è possibile ricorrere a un criterio di tipo equitativo, ai sensi dell'art. 1226 c.c. (v. ex multis Cass. n. 16595/2019). In particolare, appare ragionevole rapportare la somma del risarcimento dovuto a una quota, pari al 20% della retribuzione globale di fatto percepita per i giorni di effettiva presenza dalla data di assunzione in reparto, dal 16 ottobre 2011, fino a dicembre 2016 (data di ingresso degli
OSS in reparto) come richiesto dalla ricorrente con note del 4 febbraio 2025, (al lordo delle
10 ritenute fiscali: cfr. Cass. n. 2472/2021), oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo, senza cumulo con la rivalutazione monetaria in applicazione dell'art. 22, comma 36, legge n.
724/1994 applicabile anche ai crediti risarcitori (v. Cass. n. 13624/2020).
L'eccezione di prescrizione formulata dall' resistente va disattesa, in quanto CP_1
infondata.
La Suprema Corte, con orientamento costante (da ultimo ribadito con la sentenza n.
31558/2021) ha conferito alla condotta demansionante del datore di lavoro, fa sì che la pretesa risarcitoria sia destinata a rinnovarsi in relazione al perpetrarsi dell'evento dannoso e che tale natura impedisce, dunque, il decorso della prescrizione fino al momento in cui il comportamento contra jus non sia cessato, nel caso di specie il periodo di demansionamento accertato è in ogni caso inferiore al decennio, essendosi concluso a dicembre 2016 ed essendo stato depositato il ricorso a febbraio 2019.
Sulla base delle considerazioni che precedono, in parziale accoglimento delle domande,
l' resistente va condannata ad adibire la ricorrente in modo prevalente e assorbente CP_1
alle mansioni proprie della qualifica di infermiere professionale, Categoria D, e a risarcirgli il danno non patrimoniale subito per effetto dell'accertato demansionamento, liquidato nella misura del 20% della retribuzione globale di fatto, oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo.
9.- Il parziale accoglimento delle domande nei termini che precedono giustifica la compensazione di un terzo delle spese del giudizio. La restante quota segue la soccombenza e si liquida come da dispositivo ai sensi del D.M. n. 55/2014, tenuto conto della natura e del valore della causa ed applicando i minimi tariffari in considerazione della serialità del contenzioso. Di essa va concessa la chiesta distrazione ex art. 93 c.p.c. in favore del procuratore anticipatario avv. Oreste Puglisi, sussistendo le dichiarazioni di rito.
P. Q. M.
definitivamente pronunziando, disattesa ogni contraria difesa, eccezione ed istanza, così provvede:
- in parziale accoglimento delle domande, condanna l' Controparte_1
ad adibire in modo prevalente e assorbente alle mansioni
[...] Parte_1
proprie della qualifica di infermiere professionale, Categoria D, e a risarcirgli il danno non patrimoniale subito per effetto dell'accertato demansionamento, liquidato nella misura del
20% della retribuzione globale di fatto percepita per i giorni di effettiva presenza dal 16 ottobre 2011 a dicembre 2016, oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo;
- rigetta per il resto.
11 - condanna, altresì, l' resistente al pagamento di due terzi delle spese dal giudizio, CP_1
che liquida – già ridotte – in euro 3.085,00 per compensi professionali, oltre i.v.a., c.p.a. e rimborso spese generali, e che distrae ex art. 93 c.p.c. in favore del procuratore antistatario avv. Oreste PUGLISI, compensando la restante quota.
Manda alla cancelleria per quanto di Sua competenza.
Così deciso in Messina, il 5 febbraio 2025
Il Giudice del Lavoro
Dott.ssa Aurora La Face
12
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
TRIBUNALE DI MESSINA
SEZIONE LAVORO
Il Giudice del Tribunale di Messina, sezione lavoro, dott.ssa Aurora La Face, ha emesso la seguente
SENTENZA
Nella causa n. 671/2019 R.G., avente ad oggetto: “Risarcimento del danno”;
PROMOSSO DA
, rappresentata e difesa, giusta procura in atti, dall'avv. Oreste Parte_1
Puglisi;
- RICORRENTE -
contro
in persona del legale rappresentante pro Controparte_1
tempore, rappresentata e difesa, congiuntamente e disgiuntamente, giusta procura in atti, dagli Avv.ti Antonino Comunale e Cristina Maria Bruno;
- RESISTENTE –
MOTIVI IN FATTO E IN DIRITTO DELLA DECISIONE
1.- Con ricorso depositato in data 20.12.2016 premetteva di essere Parte_1 dipendente di ruolo a tempo indeterminato dell' (già Controparte_1
) con la qualifica di Infermiere Controparte_2
professionale, in servizio presso il reparto di reparto di Neurologia del P.O. a far Per_1
data dal 16/10/2011, inquadrata nella Cat. D del CCNL Integrativo Sanità del 20/09/2001 con il profilo professionale di Infermiere.
Riferiva che fin dal momento della sua assegnazione al reparto, a causa della pressoché totale assenza, nella relativa dotazione organica, del personale di supporto (Operatori socio-sanitari di Cat. BS), con cui devono essere assicurati all'interno dell'Ospedale e nelle strutture sanitarie, gli interventi di assistenza alberghiera ed igienicosanitaria in favore dei degenti ricoverati, veniva sistematicamente e prevalentemente adibita, piuttosto che
1 all'esercizio della professione infermieristica, a mansioni proprie di livelli professionali inferiori, cioè ad incombenze igieniche, di riordino, di trasporto e di assistenza di base dei pazienti. Sottolineava che tali diverse attività rientrano, a pieno titolo, fra le mansioni inferiori di “supporto gestionale” e di “intervento igienico sanitario”, che la declaratoria contrattuale elenca fra quelle proprie dell'Ausiliario (Cat. A del CCNL 2001) ovvero in quelle dell'Operatore Socio-Sanitario (O.S.S. – Cat. B del CCNL 2001).
Deduceva di avere diritto di ottenere il pagamento, a titolo risarcitorio, del danno patrimoniale derivante dall'oggettivo impoverimento della propria capacità professionale e dalla mancata acquisizione di una maggiore capacità, oltre agli ulteriori danni subiti per effetto del demansionamento dovuto al progressivo svuotamento del proprio ruolo e delle funzioni di collaboratore professionale dell'assistenza sanitaria, nella misura del 20% dell'importo netto dello stipendio percepito per l'intero periodo di espletamento di dette mansioni aggiuntive.
Deduceva, altresì, di avere diritto al risarcimento del danno non patrimoniale per la violazione del diritto costituzionalmente garantito alla libera esplicazione della personalità sul luogo di lavoro e della conseguente alla lesione dell'immagine professionale, intesa come perdita di autostima ovvero di eterostima e lesione al prestigio goduto all'interno e all'esterno dell'ambiente lavorativo in ragione delle funzioni esercitate.
Concludeva chiedendo, pertanto, di riconoscere e dichiarare la nullità ed illegittimità dell'avvenuta assegnazione della stessa, anche solo in via di fatto, a mansioni inferiori riconducibili ai profili di operatore socio-sanitario Cat. BS e di ausiliario Cat. A e, cioè, inferiori di ben due categorie rispetto a quelle di propria precipua appartenenza, condannando l' ad adempiere al suo obbligo contrattuale di Controparte_1 adibire il lavoratore alle sole mansioni del proprio profilo;
condannare l'
[...]
a risarcire la ricorrente dei danni patrimoniali e non patrimoniali Controparte_1
subiti, oltre interessi e rivalutazione monetaria come per legge. Il tutto con vittoria di spese e compensi difensivi da distrarre in favore del procuratore dichiaratosi antistatario.
2.- Con memoria depositata in data 06/10/2020 si costituiva in giudizio l'
[...]
contestando il ricorso perché infondato in fatto e in diritto. Controparte_1
Premetteva che con l'approvazione della legge 26 febbraio 1999 n. 42 “Disposizioni in materia di professioni sanitarie” è stata sancita l'autonomia della professione infermieristica ed il suo riconoscimento sul piano normativo e sociale.
Rappresentava, per ciò che attiene l'esercizio della professione, che in base alla stessa legge n. 42/99, la professione infermieristica è regolata dalle norme inerenti al “profilo professionale dell'Infermiere”, “all'ordinamento didattico del Diploma Universitario” ed
2 infine dal codice deontologico dell'Infermiere (IPASVI 2009); che la Legge 42/99 riconosce la piena responsabilità nelle decisioni e nelle scelte assistenziali dell'infermiere.
Sottolineava, pertanto, che con l'abrogazione del mansionario contenuto del DPR 225/74 ad opera della legge 42/99, è stato superato quel modello organizzativo rigido e vincolante che imponeva e dettava un'organizzazione del lavoro con precise e separate competenze;
la
Professione Infermieristica, quindi, ha subito cambiamenti imputabili all'evoluzione normativa che ha consentito il passaggio da attività ausiliaria a vera e propria “professione sanitaria”, dotata di un autonomo profilo professionale e di un codice deontologico.
Riferiva che la carenza di personale infermieristico ha comportato l'istituzione delle cosiddette figure di supporto. La prima figura di supporto, secondo il DPR 384/90, era l'operatore tecnico di assistenza (OTA), figura utilizzata all'interno delle unità operative in collaborazione con l'infermiere, poi sostituita dalla figura di supporto sanitario e sociale denominata “OSS”, la quale è rivolta all'assistenza infermieristica, atteso che l'attività per la corretta gestione dell'assistenza è in mano alla figura infermieristica come dispone il
DM 739/94 art.
1. Sottolineava, dunque, che l'infermiere, anche quando utilizza l'OSS nell'ambito assistenziale, è responsabile della tutela della salute dei pazienti.
Precisava che la ricorrente ha svolto sempre le funzioni di infermiere professionale in modo continuativo e preminente e che se ha svolto attività rientrante nelle mansioni proprie degli ausiliari (OSS), lo ha fatto in via residuale, nel rispetto del disposto dell'art. 49 del Codice deontologico infermieri e perché confacente al proprio profilo professionale relativo alla funzione di infermiere professionale.
Rilevava che la domanda di risarcimento del danno patrimoniale e non patrimoniale è inammissibile oltre che infondata, in quanto la ricorrente non ha subito pregiudizio economico, demansionamento, lesione della dignità di lavoratore, danno all'immagine professionale e personale.
Eccepiva la prescrizione della pretesa azionata.
Concludeva chiedendo, pertanto, il rigetto del ricorso con vittoria di spese e compensi difensivi.
3.- La causa veniva istruita documentalmente e a mezzo prova per testi.
4.- Sostituita l'udienza del 4 febbraio 2025 con il deposito telematico di note scritte ex art. 127-ter c.p.c., la causa viene decisa, conformemente ad altri precedenti di quest'Ufficio pronunciati in fattispecie analoghe (Trib. Messina n. 950/2022, n.1009/2022, 2341/2022), che si condividono e si richiamano ai sensi dell'art. 118 disp. att. c.p.c.
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3 5.- Al fine di valutare la fondatezza delle pretese attoree, occorre premettere che, analogamente a quanto previsto per il rapporto di lavoro privato dall'art. 2103 c.c. (nel testo anteriore alle modifiche disposte dal d.lgs. n. 81/2015), anche nell'impiego pubblico contrattualizzato vige il principio, sancito dall'art. 52, comma 1, D.lgs. n. 165/2001, secondo cui il prestatore di lavoro deve essere adibito alle mansioni per le quali è stato assunto o alle mansioni equivalenti nell'ambito dell'area di inquadramento: le due disposizioni indicano in via analoga l'esatto ambito delle mansioni esigibili dal lavoratore, precludendo in termini generali la possibilità di richiedere l'espletamento di mansioni ulteriori rispetto a quelle tipiche della professionalità acquisita (v. Cass. n. 17774/2006).
La giurisprudenza di legittimità, con orientamento pressoché uniforme, ha tuttavia affermato l'esigibilità da parte del datore di lavoro di attività corrispondenti a mansioni inferiori allorché le stesse abbiano natura residuale e accessoria, rispondano a esigenze organizzative, di efficienza e di economia del lavoro, ovvero di sicurezza, rimangano circoscritte ad un breve lasso temporale e non intacchino lo svolgimento prevalente delle mansioni corrispondenti all'inquadramento del lavoratore (v. Cass. n. 4301/2013); resterebbe invece ininfluente, secondo i più recenti orientamenti, che la P.A., nell'esercizio della discrezionalità amministrativa, non abbia provveduto all'integrale copertura degli organici per il profilo inferiore, venendo in rilievo il dovere del lavoratore di leale collaborazione nella tutela dell'interesse pubblico sotteso all'esercizio della sua attività (v.
Cass. n. 19419/2020).
Ciò posto, ai sensi dell'art. 2697 c.c., nel giudizio vertente sull'asserito demansionamento riconducibile ad un inesatto adempimento dell'obbligo gravante sul datore di lavoro ai sensi dell'art. 2103 c.c., incombe sul lavoratore l'onere di allegare in maniera specifica gli elementi di fatto significativi dell'illegittimo esercizio del potere datoriale e dunque di indicare i compiti di cui egli assume il carattere dequalificante (v. Cass. n. 16129/2020); grava invece sul datore di lavoro l'onere di provare l'esatto adempimento di tale obbligo, o attraverso la prova della mancanza in concreto del demansionamento, ovvero attraverso la prova che lo stesso fosse giustificato dal legittimo esercizio dei poteri imprenditoriali o disciplinari (v. Cass. nn. 1169/2018 e 4211/2016).
Nel caso di specie, la ricorrente ha allegato di aver prestato, per oltre la metà del proprio tempo di lavoro, assistenza alberghiera e igienico-sanitaria in favore dei degenti ricoverati, per lo più non autosufficienti, occupandosi stabilmente e direttamente delle necessità di pulizia, della gestione e del riordino dell'ambiente, del trasporto dei pazienti e del supporto alla loro alimentazione;
ha poi specificato di essersi fatto carico, specie nel turno di notte – svolto da ogni infermiere almeno sei volte al mese - o nel caso dei frequenti ricoveri
4 d'urgenza, dell'ulteriore onere di trasportare i pazienti dall'ambulatorio delle emergenze alla corsia, di sistemarli a letto, aiutarli ad andare in bagno e, in alcune circostanze, provvedere ad interventi immediati e necessari di pulizia dei locali.
La resistente non ha contestato lo svolgimento da parte della ricorrente delle specifiche mansioni dedotte, ma ne ha eccepito l'inerenza alla categoria professionale di appartenenza, atteso che, a seguito dell'abrogazione del mansionario contenuto nel d.P.R.
n. 225/1974 ad opera della legge n. 42/1999, venendo meno il modello organizzativo rigido e vincolante che imponeva un'organizzazione del lavoro con precise e separate competenze, l'infermiere professionale risulterebbe comunque responsabile di tutti gli aspetti igienico sanitari del reparto in cui opera, anche quando si avvale degli OSS in ambito assistenziale.
Occorre dunque in primo luogo individuare le mansioni proprie delle due diverse categorie, le differenze sussistenti tra le figure e l'eventuale ambito comune in cui ciascuna di esse opera.
L'attività infermieristica è disciplinata dal D.M. n. 739/1994 a norma del quale l'infermiere professionale è l'operatore sanitario che, in possesso del diploma universitario abilitante e dell'iscrizione all'albo professionale, è responsabile dell'assistenza generale infermieristica.
In particolare, l'infermiere partecipa all'identificazione dei bisogni di salute della persona e della collettività, ne identifica i bisogni di assistenza infermieristica e formula i relativi obiettivi, pianifica, gestisce e valuta l'intervento assistenziale infermieristico, garantisce la corretta applicazione delle prescrizioni diagnostico-terapeutiche.
Il decreto stabilisce, altresì, che l'infermiere agisce sia individualmente che in collaborazione con gli altri operatori sanitari e sociali, si avvale per l'espletamento delle funzioni, ove necessario, dell'opera del personale di supporto e svolge la sua attività professionale in strutture sanitarie pubbliche o private, nel territorio e nell'assistenza domiciliare, in regime di dipendenza o libero-professionale.
Il C.C.N.L. Comparto Sanità 1998-2001, che richiama tale D.M., inquadra gli infermieri nella categoria D, cui appartengono “i lavoratori che ricoprono posizioni di lavoro che richiedono, oltre a conoscenze teoriche specialistiche e/o gestionali in relazione ai titoli di studio e professionali conseguiti, autonomia e responsabilità proprie, capacità organizzative, di coordinamento e gestionali caratterizzate da discrezionalità operativa”.
Viceversa, appartengono alla inferiore categoria A i lavoratori che ricoprono posizioni di lavoro che richiedono capacità manuali generiche per lo svolgimento di attività semplici, nonché autonomia esecutiva e responsabilità nell'ambito delle specifiche istruzioni fornite:
5 vi rientrano gli ausiliari specializzati, i quali provvedono all'accompagnamento o allo spostamento dei degenti, in relazione alle tipologie assistenziali e secondo i protocolli organizzativi delle unità operative interessate.
Appartengono invece alla categoria B gli operatori socio sanitari (O.S.S.), già operatori tecnici addetti all'assistenza (O.T.), le cui mansioni sono disciplinate dall'accordo conferenza Stato-Regioni del 2001: assistenza diretta e aiuto domestico alberghiero, intervento igienico-sanitario e di carattere sociale, supporto gestionale, organizzativo e formativo.
Con particolare riferimento alla prima tipologia di attività, l'allegato A descrive le principali attività di detta figura professionale, la quale assiste la persona, in particolare non autosufficiente o allettata, nelle attività quotidiane e di igiene personale;
realizza attività semplici di supporto diagnostico e terapeutico;
collabora ad attività finalizzate al mantenimento delle capacità psico-fisiche residue, alla rieducazione, riattivazione, recupero funzionale;
realizza attività di animazione e socializzazione di singoli e gruppi;
coadiuva il personale sanitario e sociale nell'assistenza al malato anche terminale e morente;
aiuta la gestione dell'utente nel suo ambito di vita;
cura la pulizia e l'igiene ambientale. In altri termini, l'operatore socio sanitario coadiuva il medico e soprattutto il personale infermieristico nello svolgimento delle attività, dedicandosi ai bisogni primari del paziente, nonché alle attività igienico-domestico-alberghiere, ed è dunque una figura di supporto.
Così ricostruita la normativa contrattuale di riferimento, va anzitutto escluso che le mansioni di assistenza di base ai pazienti (igienica, di trasporto, di mobilizzazione e accompagnamento) rientrino nei doveri degli infermieri professionali: lo stesso art. 1 della l. n. 42/1999, pur abrogando quasi interamente il D.M. n. 225/1974, ha invece fatto salvo il citato D.M. n. 739/1994, con la conseguenza che permane la diversità di mansioni proprie delle analizzate figure.
E' poi necessario stabilire, per ritenersi integrato il lamentato demansionamento, se l'attività denunciata sia stata effettuata in maniera continuativa e prevalente rispetto a quella propria del profilo di appartenenza.
Il teste riferiva “ho lavorato in qualità di infermiere professionale dal Testimone_1
10.07.1989 sino a tutt'oggi, con la ricorrente nello stesso turno lavorativo presso il reparto di neurologia dell' dal 2011 sino a cinque mesi fa in quanto dal Controparte_3
02.04.2021 sono sotto infortunio, e posso dire che è vero che in tutti questi anni, non sono mai stati presenti in reparto gli O.S.S. ai quali compete l'attività di assistenza alberghiera ed igienico-sanitaria in favore dei degenti ricoverati, in quanto non esistevano le figure
6 degli OOS, ma vi era soltanto un portantino saltuariamente”. Confermava che per effetto della totale mancanza di personale di supporto sono sempre stati gli infermieri del reparto a provvedere alle incombenze igieniche personali dei pazienti, di riordino, somministrazione vitto ed ausilio all'alimentazione, trasporto ed alla loro assistenza di base;
che in tutto il periodo per cui è causa, sono sempre stati gli infermieri a dover provvedere ai cambi di pannoloni, all'assistenza dei pazienti non autosufficienti ed immobilizzati a letto anche durante la defecazione e dover provvedere successivamente all'igiene delle parti intime ed allo svuotamento ed alla pulitura dei presidi utilizzati (padella, pappagalli etc.) e che, all'interno del reparto, tutti i posti letto esistenti, sono sempre costantemente occupati per la maggior parte da pazienti non auto sufficienti e di età avanzata. Confermava, altresì, che all'interno del reparto, l'infermiere è sistematicamente costretto, per circa metà dell'orario di servizio, a svolgere mansioni alberghiere e di igiene personale dei pazienti e ribadendo la veridicità di tutte le altre circostanze di cui al capitolato del ricorso introduttivo.
Il teste ha, pertanto, confermato gli assunti di parte ricorrente. Né vi sono dubbi in ordine all'attendibilità dello stesso, seppur abbia avuto un contenzioso con la resistente per demansionamento a cui ha poi rinunciato, avendo egli dimostrato di avere conoscenza piena e diretta dei fatti di causa ed avendo reso dichiarazioni precise e coerenti fra loro.
Il teste riferiva di essere a conoscenza dei fatti di causa in Testimone_2
quanto collaboratore professionale sanitario esperto in Az. dal settembre Parte_2
2010, nel primo anno in Comando quale dipendente . CP_4
La teste ha dichiarato di sapere che i lavori di pulizia dei locali dei reparti vengono svolti giornalmente dalla , la quale si occupa di pulizia locali e facchinaggio tranne CP_5
della pulizia e igienizzazione dei carrelli e della chiusura dei rifiuti speciali.
Confermava che la Direzione di Presidio, che gestiva il personale del comparto aveva, oltre al personale attribuito direttamente alle singole UUOO, istituito per tutto il presidio una squadra trasversale di ausiliari che interveniva su chiamata diretta dei reparti. CP_1
Negava che dall'Aprile 2006 la squadra trasversale, al è stata tolta e gli operatori CP_1 sono stati attribuiti direttamente alle aree assistenziali precisando che “la squadra trasversale è stata tolta dal mese di aprile 2016, e gli operatori sono stati attribuiti direttamente alle unità operative, sono a conoscenza in quanto mi sono occupata direttamente del modello organizzativo.” Confermava che il personale infermieristico era affiancato da altro personale di supporto come gli operatori socio sanitari specializzati e che di solito il personale infermieristico presente in turno accompagnava i medici nel giro visite. Riferiva che “l'assistenza ai pazienti non auto sufficienti è di competenza
7 dell'infermiere” e precisava di non ricordare con esattezza quante volte si recava nel reparto di Neurologia dell' ma che andava con una certa frequenza. Controparte_3
Le dichiarazioni rese dalla teste non appaiono determinanti, in quanto la predetta si è limitata a riferire dei progetti organizzativi predisposti in relazione alla dotazione organica del personale dell'Azienda, facendo riferimento a quanto succedeva al , senza CP_1
riferire circostanze concrete relative alle modalità di svolgimento delle mansioni da parte della ricorrente nel periodo oggetto di causa.
Il teste riferiva “In merito al punto a) della memoria difensiva lettomi Testimone_3 sono a conoscenza della circostanza in quanto dipendente dell' Parte_3
oggi con la qualifica di dirigente medico reparto medicina interna dal 1989, CP_1
attualmente direttore della Medicina Interna, posso dire che tutti lavori di pulizia degli spazi comuni del reparto stesso, e facchinaggio e trasporto dei rifiuti vengono svolti da una ditta esterna, restano a carico degli OSS la pulizia dei comodini dei degenti e dei carelli che servono per l'attività ambulatoriale”. Confermava le circostanze di cui alle lett.
b, f, g, h della memoria difensiva ma, a domanda a chiarimento, rispondeva che “sotto
l'aspetto generale le circostanze sono riconducibili all'organizzazione dell'interro presidio ospedaliero, nulla posso dire sulla tipologia del reparto di neurologia”. In ordine alle circostanze di cui al ricorso introduttivo nulla poteva riferire su quanto si verificava presso il reparto di Neurologia.
Quest'ultima deposizione non appare determinante a fini probatori, in quanto eccessivamente generica e poco circostanziata rispetto ai fatti causa.
Orbene, la prova testimoniale, in particolare la deposizione del teste Tes_1
intrinsecamente coerente e logica, trova anche conferma nella documentazione prodotta da parte ricorrente.
La scarsità del personale di supporto, nonché l'effettivo svolgimento di mansioni improprie e/o inferiori da parte degli infermieri in servizio e la conseguente mortificazione professionale e morale degli stessi è stata infatti riconosciuta dalla Direzione ospedaliera della nuova nella delibera n. 484/2016: “la carenza di assistenza di base CP_6
(accudimento della persona, ai bisogni primari dell'utente, al benessere ed autonomia dello stesso) rende difficilmente perseguibile quella che si definisce assistenza avanzata, attesa l'impossibilità degli operatori di operare secondo adeguato mansionario e buone prassi (…) le dure condizioni di lavoro conseguenti comportano situazioni preoccupanti quali l'essere costretti a svolgere mansioni improprie e/o inferiori da parte degli infermieri in servizio (…) la superiore situazione si concretizza con una violazione psicologica, provocando mortificazione morale e professionale degli infermieri in servizio con
8 conseguenti azioni di rivalsa, mediante vertenze e contenziosi da parte dei medesimi a carico dell'azienda che determina inevitabili pronunce di pesanti risarcimenti economici a loro favore”.
Deve dunque ritenersi provata l'adibizione continuativa della ricorrente, in via niente affatto marginale, allo svolgimento di compiti inferiori – seppur non del tutto estranei rispetto alla sua professionalità – tale da condizionare il pieno e satisfattivo svolgimento delle attività tipiche della qualifica di appartenenza e da comportare un mutamento apprezzabile delle mansioni, esulante dall'adempimento del generale dovere di collaborazione gravante sul dipendente pubblico.
6.- Conseguentemente, l' resistente va condannata ad adempiere all'obbligo di CP_1
adibire la ricorrente, in modo prevalente e assorbente, alle mansioni tipiche del profilo professionale di assunzione.
Invero, in materia di demansionamento illegittimo, il giudice di merito, oltre a sanzionare l'inadempimento dell'obbligo da parte del datore di lavoro con la condanna al risarcimento del danno, può emanare una pronuncia di adempimento in forma specifica, di contenuto satisfattorio dell'interesse leso, che condanni il datore ad affidare al lavoratore mansioni confacenti alle condizioni di salute e riconducibili a quelle già assegnate ovvero di contenuto equivalente;
tale obbligo è derogabile solo nel caso in cui il datore provi l'impossibilità di ricollocare utilmente il lavoratore nell'azienda, secondo l'assetto organizzativo insindacabilmente stabilito dall'imprenditore (v. Cass. n. 2080/2018).
7.- Quanto alla connessa domanda risarcitoria, per ius receptum in materia di dequalificazione il riconoscimento del diritto del lavoratore al risarcimento del danno non ricorre automaticamente in tutti i casi di inadempimento datoriale e non può prescindere da una specifica allegazione sulla natura e sulle caratteristiche del pregiudizio lamentato;
va infatti distinto il momento della violazione degli obblighi contrattuali da quello relativo alla produzione del danno da inadempimento, essendo quest'ultimo meramente eventuale.
In base ai principi generali dettati dall'art. 2697 c.c., le allegazioni che devono accompagnare la proposizione di una domanda risarcitoria non possono essere limitate alla prospettazione della condotta datoriale colpevole, ma devono includere anche la descrizione delle lesioni, patrimoniali e non patrimoniali, prodotte da tale condotta (v. da ultimo Cass. n. 27910/2020).
L'onere della prova incombe dunque sul lavoratore, il quale può assolverlo anche allegando elementi indiziari gravi, precisi e concordanti, quali, ad esempio, la qualità e la quantità dell'attività lavorativa pregressa, la natura e il tipo della professionalità coinvolta,
9 la durata del demansionamento o la diversa e nuova collocazione lavorativa assunta dopo la prospettata dequalificazione (v., ex multis, Cass. n. 434/2021 e n. 19923/2019).
Nel caso di specie, non vi è prova del preteso danno patrimoniale per il surplus di mansioni, esercitate pur sempre nell'ambito dell'orario di lavoro normale.
Del resto, il lavoratore pubblico che pretenda un compenso per prestazioni aggiuntive che esulino dal profilo professionale di appartenenza, oltre ad allegare lo svolgimento di compiti ulteriori rispetto a quelli che il datore di lavoro può esigere in forza dell'art. 52 del d.lgs. n. 165/2001, è tenuto a fornire anche gli elementi necessari per verificare la inadeguatezza del trattamento economico ricevuto, rispetto al parametro di cui all'art. 36
Cost., nonché l'aggravamento quantitativo o qualitativo della prestazione, con riferimento all'orario di lavoro o alla maggiore intensità e onerosità della stessa (v. Cass. n.
3816/2021).
Né risulta dimostrato il pregiudizio per la perdita di valore della capacità lavorativa in termini di spendibilità sul mercato del lavoro o comunque di chance, non avendo la ricorrente allegato conseguenze economiche, dirette o anche solo potenziali, dell'impoverimento del proprio bagaglio professionale.
8.- Merita, invece, accoglimento la domanda di risarcimento del danno non patrimoniale da lesione dell'immagine professionale intesa come perdita di autostima o etero stima e come lesione del prestigio goduto in regione delle funzioni esercitate, per come accertato sulla base degli elementi emersi (v. Cass. n. 24585/2019) quanto a caratteristiche del demansionamento (e quindi alla persistenza del comportamento lesivo e alla reiterazione delle situazioni di disagio professionale e personale), la natura dell'attività (prettamente manuale rispetto alla natura intellettuale di quella propria del lavoratore), a visibilità della dequalificazione sia nell'ambiente di lavoro che all'esterno (posto che l'esercizio promiscuo di mansioni improprie e di livello assai inferiore è avvenuto alla presenza dei degenti e dei loro familiari, ingenerando negli utenti del servizio una confusioni di ruoli).
Dall'istruttoria compiuta è emerso infatti che la ricorrente ha svolto mansioni relative a qualifiche professionali di ben due livelli di inquadramento inferiori al proprio, venendo adibite ad attività mortificanti per la loro professionalità e autostima.
Per la liquidazione di tale danno è possibile ricorrere a un criterio di tipo equitativo, ai sensi dell'art. 1226 c.c. (v. ex multis Cass. n. 16595/2019). In particolare, appare ragionevole rapportare la somma del risarcimento dovuto a una quota, pari al 20% della retribuzione globale di fatto percepita per i giorni di effettiva presenza dalla data di assunzione in reparto, dal 16 ottobre 2011, fino a dicembre 2016 (data di ingresso degli
OSS in reparto) come richiesto dalla ricorrente con note del 4 febbraio 2025, (al lordo delle
10 ritenute fiscali: cfr. Cass. n. 2472/2021), oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo, senza cumulo con la rivalutazione monetaria in applicazione dell'art. 22, comma 36, legge n.
724/1994 applicabile anche ai crediti risarcitori (v. Cass. n. 13624/2020).
L'eccezione di prescrizione formulata dall' resistente va disattesa, in quanto CP_1
infondata.
La Suprema Corte, con orientamento costante (da ultimo ribadito con la sentenza n.
31558/2021) ha conferito alla condotta demansionante del datore di lavoro, fa sì che la pretesa risarcitoria sia destinata a rinnovarsi in relazione al perpetrarsi dell'evento dannoso e che tale natura impedisce, dunque, il decorso della prescrizione fino al momento in cui il comportamento contra jus non sia cessato, nel caso di specie il periodo di demansionamento accertato è in ogni caso inferiore al decennio, essendosi concluso a dicembre 2016 ed essendo stato depositato il ricorso a febbraio 2019.
Sulla base delle considerazioni che precedono, in parziale accoglimento delle domande,
l' resistente va condannata ad adibire la ricorrente in modo prevalente e assorbente CP_1
alle mansioni proprie della qualifica di infermiere professionale, Categoria D, e a risarcirgli il danno non patrimoniale subito per effetto dell'accertato demansionamento, liquidato nella misura del 20% della retribuzione globale di fatto, oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo.
9.- Il parziale accoglimento delle domande nei termini che precedono giustifica la compensazione di un terzo delle spese del giudizio. La restante quota segue la soccombenza e si liquida come da dispositivo ai sensi del D.M. n. 55/2014, tenuto conto della natura e del valore della causa ed applicando i minimi tariffari in considerazione della serialità del contenzioso. Di essa va concessa la chiesta distrazione ex art. 93 c.p.c. in favore del procuratore anticipatario avv. Oreste Puglisi, sussistendo le dichiarazioni di rito.
P. Q. M.
definitivamente pronunziando, disattesa ogni contraria difesa, eccezione ed istanza, così provvede:
- in parziale accoglimento delle domande, condanna l' Controparte_1
ad adibire in modo prevalente e assorbente alle mansioni
[...] Parte_1
proprie della qualifica di infermiere professionale, Categoria D, e a risarcirgli il danno non patrimoniale subito per effetto dell'accertato demansionamento, liquidato nella misura del
20% della retribuzione globale di fatto percepita per i giorni di effettiva presenza dal 16 ottobre 2011 a dicembre 2016, oltre interessi legali dal dovuto al soddisfo;
- rigetta per il resto.
11 - condanna, altresì, l' resistente al pagamento di due terzi delle spese dal giudizio, CP_1
che liquida – già ridotte – in euro 3.085,00 per compensi professionali, oltre i.v.a., c.p.a. e rimborso spese generali, e che distrae ex art. 93 c.p.c. in favore del procuratore antistatario avv. Oreste PUGLISI, compensando la restante quota.
Manda alla cancelleria per quanto di Sua competenza.
Così deciso in Messina, il 5 febbraio 2025
Il Giudice del Lavoro
Dott.ssa Aurora La Face
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