Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Camera di consiglio
Dott. COSENTINO IU M. - Presidente - del 24/11/2011
Dott. GENTILE Domenico - Consigliere - SENTENZA
Dott. TADDEI Margherita - Consigliere - N. 2010
Dott. CHINDEMI Domenico - rel. Consigliere - REGISTRO GENERALE
Dott. VERGA Giovanna - Consigliere - N. 29056/2011
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
1) ZA EP N. IL 30/01/1990;
avverso l'ordinanza n. 174/2011 TRIB. LIBERTÀ di CALTANISSETTA, del 01/06/2011;
sentita la relazione fatta dal Consigliere Dott. DOMENICO CHINDEMI;

lette/sentite le conclusioni del PG Dott. Sante Spinaci, che ha chiesto il rigetto del ricorso.
OSSERVA IN FATTO
Il Tribunale della libertà di Caltanissetta, con ordinanza in data 1 giugno 2011, confermava l'ordinanza, in data 10/5/2011, del GIP presso il Tribunale di Nicosia, applicativa della misura cautelare della custodia in carcere nei confronti di OC IU in relazione al reato di rapina aggravata, in concorso, commessa in Leonforte.
Proponeva ricorso per cassazione il difensore dell'indagato deducendo i seguenti motivi:
a) nullità degli accertamenti tecnici irripetibili, violazione dell'art. 360 c.p.p., violazione del diritto di difesa e mancanza di valenza scientifica di valore indiziario degli elementi posti a base della ordinanza custudiale, con particolare riferimento al cappellino, oggetto di accertamento irripetibile. b) mancanza di univocità delle risultanze tecniche e violazione dell'art. 273 c.p.p., comma 1, essendo emerso, dall'esame del cappellino un profilo genetico misto, derivante da tracce biologiche relativa a 2 o più persone.
MOTIVI DELLA DECISIONE
1) Va disatteso il motivo di ricorso relativo al mancato avviso al difensore (indipendentemente dalla circostanza, che non emerge con chiarezza dagli atti, se il procedimento fosse, all'epoca a carico di ignoti) con riferimento all'attività di raccolta o di prelievo di campioni biologici, attività priva di carattere di invasività e quindi del necessario intervento della difesa, mentre soltanto il loro studio e la loro valutazione critica costituisce attività tecnica sempre ripetibile e verificabile dal difensore (Sez. 2, Sentenza n. 37708 del 24/09/2008 Cc. (dep. 03/10/2008) Rv. 242094). Circa le perplessità della difesa sulle modalità di acquisizione del campione di saliva, il Tribunale ha chiarito che risulta acquisito a seguito di sputo su un fazzoletto, senza alcuna costrizione dell'indagato, su invito dell'operante. Anche se per effetto della sentenza della Corte costituzionale n. 238 del 1996, che ha dichiarato l'illegittimità dell'art. 224 c.p.p., comma 2, e fino al sopravvenire di una normativa "ad hoc", non è
consentito eseguire coattivamente prelievi di reperti organici sulla persona dell'indagato/imputato al fine di espletare accertamenti peritali, resta, tuttavia, legittima la raccolta di qualsiasi elemento probatorio posta in essere tramite il corretto uso del potere-dovere di perquisizione e sequestro, anche se sia finalizzato alla raccolta delle cosiddette tracce biologiche (capelli, sangue, cute, saliva e sperma). Peraltro, nella fattispecie il prelievo di saliva e avvenuto volontariamente da parte dell'indagato, con esclusione di qualunque profilo di illegittimità. Il Tribunale ha anche qualificato l'accertamento molecolare compiuto sul cappellino in sequestro in termini di ripetibilità, non trattandosi di res soggetta a consumazione, idonea, in quanto tale, a mantenere intatte nel tempo le proprie caratteristiche.
Anche se tale motivazione appare inesatta in quanto l'accertamento tecnico non era finalizzato a verificare le caratteristiche del cappellino, quali, ad esempio, il peso, la forma, la dimensione, la misura, ma a ricercare sullo stesso eventuali tracce di materiale biologico da cui estrapolare il Dna, quindi saliva, sangue, sudore, capelli, va affermata la ripetibilità delle operazioni di esame molecolare di tali elementi non soggetti a consumazione. L'attività tecnica di estrapolazione di profili molecolari, in base a quanto emerge dagli atti, risulta svolta quando il procedimento era ancora iscritto a carico di ignoti, circostanza che non può comportare l'avviso al difensore e all'indagato che assuma tale veste in epoca successiva. Infatti il prelievo di tracce biologiche su un oggetto rinvenuto nel luogo del commesso reato e le successive analisi dei polimorfismi del DNA., per l'individuazione del profilo genetico per eventuali confronti, sono utilizzabili se non sia stato possibile osservare, in quanto l'indagine preliminare si svolgeva contro ignoti, le garanzie difensive (Sez. 2, Sentenza n. 37708 del 24/09/2008 Cc. (dep. 03/10/2008) Rv. 242094) Conclusivamente il ricorso va rigettato.
Ai sensi dell'art. 616 c.p.p., con il provvedimento che rigetta il ricorso, la parte privata che lo ha proposto deve essere condannata al pagamento delle spese del procedimento. Non conseguendo dalla presente sentenza la rimessione in libertà dell'indagato, si dispone che la cancelleria, ai sensi dell'art. 94 disp. att. c.p.p., comma 1 ter, trasmetta copia di questo provvedimento al direttore dell'istituto penitenziario nel quale è detenuto il ricorrente.

P.Q.M.

Rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali.
Si comunichi ai sensi dell'art. 94 disp. att. c.p.p.. Così deciso in Roma, il 24 novembre 2011.
Depositato in Cancelleria il 9 dicembre 2011