Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Camera di consiglio
Dott. SAVIGNANO Giuseppe - Presidente - del 09/06/2005
Dott. PETTI Ciro - Consigliere - SENTENZA
Dott. FIALE Aldo - Consigliere - N. 742
Dott. FRANCO Amedeo - Consigliere - REGISTRO GENERALE
Dott. AMOROSO Giovanni - Consigliere - N. 49418/2004
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
RO GE, nato ad [...] il 3 febbraio del 1958;
avverso l'ordinanza della corte d'appello di Palermo del 2 novembre 2004;
udita la relazione svolta dal Consigliere Dott. Ciro Petti;

letta la requisitoria del Pubblico Ministero nella persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. IACOVIELLO Francesco Mauro, il quale ha concluso per l'annullamento con rinvio del provvedimento impugnato.
Osserva:
IN FATTO
Con sentenza del pretore di Agrigento del 10 dicembre 1999, AR GE è stato condannato alla pena di mesi uno di arresto e lire venticinquemilioni di ammenda, quale responsabile di costruzione abusiva in zona paesaggisticamente vincolata e dei reati satelliti. La pena è stata sospesa subordinatamente alla demolizione dell'opera abusiva. A seguito d'impugnazione, la corte d'appello dichiarava estinti per prescrizione i reati ascritti ai capi e) e d) e riduceva la pena inflitta per gli altri reati. Con sentenza del 28 febbraio 2002, la Corte di Cassazione, adita su ricorso dell'imputato, annullava solo parzialmente la sentenza impugnata relativamente ad uno dei reati contestati confermando la condanna per il reato edilizio con la conseguente subordinazione del beneficio della sospensione della pena alla demolizione del manufatto. Con nota del 25 marzo 2004 la procura generale chiedeva dichiararsi non avverata la condizione alla quale era stata subordinata la sospensione della pena e conseguentemente eseguibile la sanzione inflitta. Resisteva al ricorso il condannato producendo documentazione dalla quale risultava che in data 11 novembre 1999 il sindaco del Comune di Agrigento aveva emesso nei suoi confronti ingiunzione a demolire non eseguita e che il verbale di inottemperanza all'ordinanza, redatto il 30 giugno 2000, doveva ritenersi definitivo. Chiedeva pertanto che fosse rigettato il ricorso con la conferma del beneficio della sospensione senza condizione giacché non poteva demolire un manufatto che era divenuto di proprietà comunale. La corte accoglieva il ricorso del procuratore generale osservando che qualsiasi ragione opponibile alla statuizione del pretore avrebbe dovuto essere dedotta nel giudizio di merito.
Ricorre per Cassazione il condannato per mezzo del suo difensore deducendo:
l'inosservanza e l'erronea applicazione dell'articolo 31 del D.P.R. 380 del 2001 e successive modificazioni (già art. 7 della legge n. 47 del 1985)in relazione all'articolo 606 primo comma lett. b) c.p.p.. Assume che la corte territoriale, rilevato che il manufatto oggetto dell'illecito era stato già acquisito al patrimonio comunale prima del passaggio in giudicato della sentenza, avvenuto il 28 febbraio del 2002, avrebbe dovuto ritenere non più sottoposto a condizione il beneficio della sospensione della pena per l'assoluta impossibilità del condannato di demolire una costruzione non più sua. Anzi, se avesse provveduto alla demolizione, avrebbe commesso un illecito. Precisa che l'acquisizione del bene al patrimonio comunale si verifica ope legis per la semplice inosservanza nel termine imposto dal sindaco, non essendo necessario alcun altro presupposto;

manifesta illogicità della motivazione e comunque inosservanza di norma penale o di altra norma di cui si deve tenere conto nell'applicazione della legge penale: deduce che nessuna valenza poteva attribuirsi al fatto che il difensore pro tempore non aveva dedotto l'avvenuta acquisizione al patrimonio comunale nei motivi d'impugnazione, sia perché tale acquisizione si era verificata dopo la proposizione dell'appello, sia perché presupposto della demolizione era il passaggio in giudicato della sentenza, sia infine perché la verifica del mantenimento della sospensione condizionale era questione propria del giudicato d'esecuzione.
DIRITTO
Il ricorso è infondato.
L'articolo 165 c.p. attribuisce al giudice penale il potere di subordinare il beneficio della sospensione condizionale della pena all'eliminazione delle conseguenze dannose o pericolose del reato, salvo che la legge disponga altrimenti. Poiché nella materia urbanistica la legge riserva all'autorità comunale ogni tipo d'intervento compreso il ripristino dello stato dei luoghi, da parte delle Sezioni unite (Cass. Sez. Un. 4 gennaio 1988 n. 1 ud del 10 ottobre 1987), in passato si è ritenuto che non fosse consentito al giudice penale subordinare la concessione del beneficio della sospensione della pena alla demolizione del manufatto, in quanto la valutazione del danno al territorio ed i suoi modi di eliminazione competevano al sindaco, spettando all'autorità giudiziaria solo il potere residuale di cui all'ultimo comma dell'articolo 7 della legge 28 febbraio 1985 n. 47 (ora art. 31 T.U. n 380 del 2001),
esercitatile peraltro in caso d'inerzia dell'autorità amministrativa. Siffatta impostazione è stata successivamente ribaltata da un nuovo intervento delle Sezioni unite (20 novembre del 1996) le quali hanno stabilito che il giudice penale può subordinare il beneficio della sospensione condizionale della pena alla demolizione del manufatto abusivo. Il ragionamento delle Sezioni unite si fonda sui seguenti principi:
a) il bene giuridico tutelato dalla normativa penale è il territorio inteso in senso sostanzialistico e pregnante con la conseguenza che la portata sanzionatoria delle norme incriminatici edilizie deve ritenersi correlata, non già in via strumentale e secondaria, al mancato rispetto della disciplina amministrativa del territorio, ma solo e direttamente all'offesa recata all'interesse pubblico;

b) la potestà attribuita al giudice in questa materia non configura un potere residuale o sostitutivo ma ha una propria autonomia rispetto ai poteri dell'autorità amministrativa;

c) l'ordine di demolizione già previsto dall'ultimo comma dell'articolo 7 legge citata (ora art. 31 del T.U.), assolvendo ad un'autonoma funzione ripristinatoria del bene giuridico leso,ha natura di provvedimento accessorio rispetto alla condanna principale e costituisce esplicitazione dell'autonomo potere sanzionatorio attribuito dalla legge al giudice penale;

d) la clausola di riserva "se non altrimenti eseguita" non configura un limite strutturale intrinseco alla potestà del giudice ma rappresenta la mera eventualità fattuale che il venire meno del manufatto abusivo per qualsiasi ragione renderebbe inutile la misura ripristinatoria: la permanenza dell'opera abusiva rimane quindi l'unica condizione applicativa del provvedimento sanzionatorio. Orbene, la potestà attribuita autonomamente al giudice penale non trova un limite nell'avvenuta acquisizione del bene al patrimonio comunale giacché la stessa acquisizione è finalizzata alla demolizione. Il contrasto tra i due poteri - giurisdizionale ed amministrativo - diretti entrambi al medesimo risultato ossia alla demolizione del manufatto abusivo, non si verifica quindi al momento dell'acquisizione del bene al patrimonio comunale, bensì nel momento in cui il consiglio comunale per l'esistenza di prevalenti interessi pubblici manifesti la volontà di non procedere alla demolizione, sempre che l'opera non contrasti con rilevanti interessi urbanistici o ambientali. Questa stessa sezione ha già statuito che il potere dovere del giudice penale di eseguire la demolizione dell'opera edilizia abusiva, disposta ex art. 7 della legge 28 febbraio 1985 n. 47 con la sentenza di condanna, opera anche nel caso in cui le opere siano state acquisite al patrimonio del Comune, con la sola esclusione del caso in cui sia intervenuta la deliberazione del consiglio comunale che abbia dichiarato l'esistenza di prevalenti interessi pubblici (Cass. sez. 3^ n. 3489 del 2000; n. 2406 del 2003;
37120 del 2003). In base all'art. 7 della legge n. 47 del 1985 (ora art. 31 T.U.) il consiglio comunale può dichiarare legittimamente la prevalenza di interessi pubblici ostativi alla demolizione alle seguenti condizioni: 1) assenza di contrasto con rilevanti interessi urbanistici e, nell'ipotesi di costruzione in zona vincolata, assenza di contrasto con interessi ambientali: in quest'ultimo caso l'assenza di contrasto deve essere accertata dall'amministrazione preposta alla tutela del vincolo;
2) adozione di una formale deliberazione del consiglio con cui si dichiari formalmente la sussistenza di entrambi i presupposti;
3) la dichiarazione di contrasto della demolizione con prevalenti interessi pubblici, quali ad esempio la destinazione del manufatto abusivo ad edificio pubblico, ecc.. Inoltre, l'incompatibilità dell'esecuzione dell'ordinanza di demolizione con la delibera consiliare presuppone che questa sia attuale e non meramente eventuale, perché non è consentito fermare l'esecuzione penale per tempi imprevedibili senza la concreta esistenza di una delibera consiliare avente i requisiti anzidetti, giacché l'ordinamento non può attendere sine die l'adozione di una possibile quanto eventuale deliberazione. Solo a partire dall'adozione della delibera è preclusa al giudice la potestà di disporre la demolizione del manufatto o di subordinare il beneficio della sospensione condizionale della pena alla demolizione e solo a partire da tale momento l'inottemperanza dell'ingiunto all'ordine di demolizione impartito dall'autorità giudiziaria è giustificata. Contrariamente a quanto sostiene il ricorrente, sia pure con l'avallo di qualche decisione del Consiglio di Stato (Cfr. sentenza del 26 gennaio del 2000 n. 341), non potrebbe considerarsi illecita la condotta del condannato, il quale in esecuzione dell'ordine impartito dal giudice, provveda a demolire il manufatto anche dopo il decorso del termine fissato nell'ingiunzione dall'autorità amministrativa, giacché con la demolizione si realizza proprio il fine al quale è diretta l'acquisizione gratuita al patrimonio comunale. Insomma la subordinazione del beneficio della sospensione della pena alla demolizione del manufatto e lo stesso ordine di demolizione impartito dal giudice ex art. 7 legge n. 47 del 1985 (ora art. 31 del T.U.) si devono ritenere operativi, non solo in caso d'inerzia della pubblica amministrazione, ma anche fino a quando il parallelo e concorrente ordine della pubblica amministrazione persegua lo stesso obiettivo. Quindi, quand'anche si fosse già verificata l'acquisizione del bene al patrimonio comunale, la circostanza non sarebbe ostativa alla subordinazione del beneficio della sospensione condizionale della pena alla demolizione del manufatto o all'esecuzione dell'ordine di demolizione contenuto nella sentenza di condanna, giacché entrambe le potestà (amministrativa e giurisdizionale) sono dirette a realizzare lo stesso risultato ossia l'eliminazione dal territorio di un manufatto abusivo. Di conseguenza è del tutto inutile annullare la sentenza impugnata con rinvio al giudice dell'esecuzione per l'individuazione del momento a partire dal quale il bene è entrato nel patrimonio comunale, come suggerito dal procuratore generale, posto che allo stato nessuna volontà contraria alla demolizione è stata manifestata dal consiglio comunale.

P.Q.M.

LA CORTE Letto l'art. 616 c.p.p. Rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali.
Così deciso in Roma, il 9 giugno 2005.
Depositato in Cancelleria il 15 luglio 2005