Pubblicato il 04/05/2026

N. 02166/2026 REG.PROV.COLL.

N. 01218/2025 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia

(Sezione Quarta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 1218 del 2025, proposto da -OMISSIS- e -OMISSIS-, rappresentati e difesi dagli avvocati Pietro Bisconti, Fara Pipia, Carla Eugenia Ramella, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Comune San Genesio ed Uniti, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentato e difeso dall'avvocato Elisabetta Masnata, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

nei confronti

Società R1 Immobiliare S.r.l., non costituita in giudizio;

per l'annullamento

previa sospensione cautelare

- del provvedimento prot. n. -OMISSIS- dell’8.02.2025 di annullamento in autotutela degli effetti della Scia P.E. -OMISSIS-;

- del provvedimento prot. n. -OMISSIS- del 10.02.2025 di annullamento in autotutela dell’autorizzazione paesaggistica n. 28 del 3.08.2023;

- dell’ordinanza di demolizione prot. n. -OMISSIS- del 10.02.2025;

- di ogni altro atto o provvedimento comunque connesso, presupposto, e/o consequenziale a quelli sopra indicati, ivi compresa la nota prot. n. -OMISSIS- del 10.01.2025 di comunicazione di avvio del procedimento.

Visti il ricorso e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio del Comune San Genesio ed Uniti;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 4 marzo 2026 la dott.ssa AL AC e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

TO e IT

1. Con provvedimento prot. n. -OMISSIS- adottato in data 8.2.2025, il Comune di San Genesio ed Uniti ha annullato in autotutela la S.C.I.A. n. -OMISSIS-presentata dalla -OMISSIS- in data 15.7.2023, in variante alla precedente S.C.I.A. n. 9238 del 14.11.2022, per interventi realizzati sul complesso edilizio situato in -OMISSIS-.

2. L’amministrazione, in particolare, ha rilevato i seguenti profili critici:

- la suddetta segnalazione conterrebbe un’infedele rappresentazione dei fatti, in quanto le modifiche progettuali ivi previste – ovvero la realizzazione di tre piani fuori terra con sottotetto non abitabile – erano già state realizzate alla data di presentazione del titolo edilizio;

- la S.C.I.A. sarebbe inidonea a produrre effetti in quanto presentata “in assenza dei presupposti di legge, andando a incidere sui parametri urbanistici e sulle volumetrie”;

- la stessa risulterebbe anche incompleta per omessa verifica degli indici urbanistici e sismici;

- la S.C.I.A. sarebbe infine in contrasto con la scheda di trasformazione R1 del documento di piano del P.G.T. ove si prevede, in relazione alle tipologie edilizie consentite, l’elevazione al massimo di due piani fuori terra e l’altezza massima di 7,50 m, nonché con il piano attuativo del comparto R1 e con gli obblighi assunti con la convenzione urbanistica.

3. Con provvedimento prot. n. -OMISSIS- del 10.2.2025 il Comune ha proceduto all’annullamento in autotutela anche dell’autorizzazione paesaggistica n. 28 del 3.8.2023 in ragione della ritenuta infedele rappresentazione dei fatti nella richiesta di rilascio di autorizzazione presentata in data 20.5.2023: le modifiche descritte nel progetto – ovvero la realizzazione di tre piani fuori terra – sarebbero state infatti già realizzate sull’immobile, in contrasto con i titoli rilasciati, in particolare l’autorizzazione paesaggistica n. 61/2021.

4. Con ordinanza n. -OMISSIS- del 10.2.2025 il Comune ha ingiunto al legale rappresentante della -OMISSIS- – ovvero della società responsabile dell’abuso, proprietaria, committente ed esecutrice all’epoca di realizzazione delle opere abusive – al progettista e direttore lavori e agli attuali proprietari dell’immobile la demolizione “ delle opere realizzate tra dicembre e aprile 2023 in assenza di autorizzazione paesaggistica e in totale difformità dai titoli allora acquisiti ” e la rimessione in pristino dei luoghi in conformità agli obblighi assunti con la convenzione urbanistica del 5.11.2019, in applicazione dell’art. art. 31 del D.P.R. n. 380/2001.

5. Con il ricorso in epigrafe, i signori -OMISSIS- e -OMISSIS- – proprietari di un appartamento situato al piano terra del complesso immobiliare, con annesso box autorimessa con area coperta di pertinenza, acquistato con atto di compravendita direttamente dalla -OMISSIS-– hanno domandato l’annullamento dei succitati tre provvedimenti, articolando le seguenti doglianze:

- “ I. violazione e falsa applicazione degli articoli 3, 20 e 21 nonies della L. 07.08.1990 n. 241 in combinato disposto con l’art. 23 del D.P.R. 6 giugno 2001, n. 380. Violazione dei principi in materia di autotutela amministrativa. Eccesso di potere per difetto di potere ed assenza di presupposti ”;

- “ II. violazione e falsa applicazione sotto altro profilo degli articoli 3, 19 co. 3 e 6-bis, 20 e 21 nonies della L. 07.08.1990 n. 241 in combinato disposto con l’art. 23 del D.P.R. 6 giugno 2001, n. 380. Difetto di motivazione. Violazione dei principi in materia di autotutela amministrativa. Violazione del principio di affidamento, buona fede e proporzionalità dell’azione amministrativa”;

- “III. invalidità per illegittimità derivata. Violazione e falsa applicazione degli artt. 3, 22, 31 e 37 del D.P.R. 06.06.2001 n. 380. Eccesso di potere per contraddittorietà, difetto di istruttoria ed ingiustizia manifesta. Violazione dei principi in materia di responsabilità amministrativa e personalità degli illeciti urbanistici. Eccesso di potere per ingiustizia manifesta. Violazione e falsa applicazione degli artt. 2043 c.c. e 635 e 414 c.p. Violazione dei principi EDU in materia di diritto all’abitazione ”;

- “ IV. invalidità per illegittimità derivata. Violazione e falsa applicazione sotto altro profilo degli artt. 3, 22, 31 e 37 del D.P.R. 06.06.2001 n. 380. Eccesso di potere per contraddittorietà, genericità, difetto di istruttoria ed ingiustizia manifesta. Violazione dei principi in materia di personalità degli illeciti urbanistici. Ingiustizia manifesta e violazione dei principi di proporzionalità. Violazione dei principi EDU in materia di diritto all’abitazione ”;

- “ V. violazione e falsa applicazione degli artt. 3, 22, 31, 36 e 36-bis e 37 del D.P.R. 06.06.2001 n. 380. Eccesso di potere per genericità, contraddittorietà, difetto di istruttoria ed ingiustizia manifesta ”.

6. Si è costituito in giudizio il Comune di -OMISSIS-, chiedendo il rigetto nel merito del ricorso.

7. All’esito della camera di consiglio del 29.04.2025, l’istanza cautelare presentata dai ricorrenti è stata accolta con riferimento alla sola ordinanza di demolizione gravata, di cui sono stati sospesi gli effetti in attesa del compiuto esame di merito delle censure avverso la stessa articolate. L’istanza è stata invece respinta in relazione ai provvedimenti di annullamento in autotutela della S.C.I.A. in variante P.E. -OMISSIS- del 15.07.2023 e dell’autorizzazione paesaggistica n. 38 del 3.08.2023, avendo la Sezione valorizzato la circostanza che tali atti siano “ stati assunti sulla base di una falsa rappresentazione delle circostanze di fatto e dello stato dei luoghi, essendo stato accertato dall’amministrazione che le opere rappresentate in progetto risultavano in realtà già realizzate alla data di deposito della segnalazione certificata di inizio attività, presentata con riferimento a un’ordinaria attività edilizia in variante rispetto ai precedenti titoli edilizi ”, cui consegue il superamento del termine di dodici mesi per l’esercizio dei poteri di autotutela ai sensi dell’art. 21 nonies, comma 2-bis della Legge n. 241/1990.

8. Le parti hanno prodotto ulteriori scritti difensivi e, all’udienza del 4 marzo 2026, la causa è stata trattenuta in decisione.

9. Con i primi due motivi di ricorso, da trattarsi congiuntamente perché connessi, viene dedotta l’illegittimità dell’annullamento in autotutela degli effetti della S.C.I.A. P.E. -OMISSIS- in ragione dell’inosservanza del termine di dodici mesi, previsto all’art. 21 nonies , comma 1, della Legge n. 241/1990, nella versione applicabile ratione temporis , entro il quale può essere esercitato il potere di annullamento d’ufficio; nel caso di specie, il provvedimento sarebbe illegittimo poiché intervenuto a distanza di diciotto mesi da quando il Comune ha avuto contezza dell'esistenza del fabbricato in costruzione di tre piani fuori terra, segnalata da un privato cittadino in data 9.2.2023.

9.1 Ad avviso dei ricorrenti, non ricorrerebbero i presupposti per l’applicazione della previsione dettata al comma 2 bis dell’art. 21 nonies della Legge n. 241/1990, che consente il superamento del termine di dodici mesi in caso di provvedimenti amministrativi conseguiti sulla base di false rappresentazione dei fatti, in quanto l’amministrazione, già al momento della presentazione della S.C.I.A. P.E. -OMISSIS- e della richiesta di autorizzazione paesaggistica, sarebbe stata nelle condizioni di verificare la non conformità allo strumento urbanistico del progetto di variante e lo stato dell’immobile, alla luce della succitata segnalazione.

9.2 Con il secondo motivo, infine, i ricorrenti deducono la violazione del principio di legittimo affidamento, evidenziando di aver acquistato l’immobile in buona fede in forza di atto pubblico del 20.10.2023, con una ragionevole aspettativa alla stabilità delle situazioni giuridiche acquisite sia attraverso i titoli edilizi formatisi per silentium , sia con i provvedimenti abilitativi espressamente rilasciati dall’amministrazione stessa. Al contrario, quest’ultima, pur avendo ricevuto sin dal febbraio 2023 notizia della presenza di una sopraelevazione in corso e avendo a disposizione tutti gli elementi per percepire il contrasto tra la S.C.I.A. P.E. -OMISSIS- e la disciplina urbanistica vigente, non avrebbe esercitato i propri poteri inibitori nei 30 giorni successivi alla presentazione della predetta segnalazione e avrebbe fatto inutilmente spirare il termine massimo per l’esercizio dell’autotutela. In presenza di tali circostanze, pertanto, dovrebbe ritenersi prevalente l’interesse dell’acquirente in buona fede al mantenimento delle opere pur realizzate anche sulla base di titoli non legittimi.

Le censure sono complessivamente infondate.

10. Sul piano normativo, l’art. 19, comma 4, della Legge n. 241/1990 dispone che “ decorso il termine per l'adozione dei provvedimenti di cui al comma 3, primo periodo, ovvero di cui al comma 6 bis, l'amministrazione competente adotta comunque i provvedimenti previsti dal medesimo comma 3 in presenza delle condizioni previste dall'articolo 21-nonies ”. Nella versione applicabile ratione temporis alla fattispecie, il comma 1 di quest’ultima disposizione stabilisce che il provvedimento amministrativo illegittimo “ può essere annullato d'ufficio, sussistendone le ragioni di interesse pubblico, entro un termine ragionevole, comunque non superiore a dodici mesi dal momento dell'adozione dei provvedimenti di autorizzazione (…) ”. Il comma 2 bis prevede poi che “ i provvedimenti amministrativi conseguiti sulla base di false rappresentazioni dei fatti o di dichiarazioni sostitutive di certificazione e dell'atto di notorietà false o mendaci per effetto di condotte costituenti reato, accertate con sentenza passata in giudicato, possono essere annullati dall'amministrazione anche dopo la scadenza del termine di dodici mesi di cui al comma 1, fatta salva l'applicazione delle sanzioni penali nonché delle sanzioni previste dal capo VI del testo unico di cui al decreto del Presidente della Repubblica 28 dicembre 2000, n. 445 ”.

10.1 La giurisprudenza amministrativa ha precisato, nell’interpretazione dell’art. 21 nonies , comma 2 bis della Legge n. 241/1990, che nelle ipotesi di annullamento d'ufficio di un titolo edilizio – inclusa la segnalazione d’inizio attività, come nel caso di specie – il superamento del limite temporale di 12 mesi è ammissibile laddove il soggetto privato abbia rappresentato uno stato preesistente diverso da quello reale, non essendo necessario il preventivo accertamento in sede penale della falsità dei contenuti della segnalazione. Difatti, nell’esercizio del potere di autotutela, “ non può non assumere rilievo l'effettivo contributo dato dal beneficiario del provvedimento favorevole al suo (illegittimo) rilascio, sia se risulti accertato nella sede penale sia se emerga dagli atti acquisiti al procedimento di autotutela ” (cfr., Cons. di Stato, Sez. II, 3.01.2025, n. 29).

10.2 Peraltro, il contrasto tra la fattispecie rappresentata e quella reale può essere determinato sia “ da dichiarazioni false o mendaci (e in questi casi si sostiene che la difformità, se frutto di una condotta di falsificazione penalmente rilevante, debba essere sancita con una sentenza passata in giudicato) ”, sia “ da una falsa rappresentazione dei fatti, che può essere rilevante anche in assenza di un accertamento giudiziario della falsità, purché questa sia verificata inequivocabilmente dall'amministrazione con i propri mezzi ” (cfr. Cons. di Stato, Sez. V, 12.08.2024, n. 7093).

11. Nel caso in esame, ritiene il Collegio che la S.C.I.A. P.E. -OMISSIS- contenga effettivamente una rappresentazione dello stato di fatto dei luoghi non conforme al vero, debitamente accertata dall’ente locale, circostanza che consente a quest’ultimo il superamento dell’ordinario termine di 12 mesi per l’adozione dei provvedimenti di autotutela. Nella motivazione dell’atto impugnato, difatti, si precisa che le opere oggetto della succitata segnalazione certificata, presentata ai sensi dell’art. 22 del D.P.R. n. 380/2021 per la realizzazione ex novo delle stesse, erano state in realtà già costruite al momento del deposito dell’istanza presso i competenti uffici dell’amministrazione. A tal riguardo, si legge che “ la SCIA P.E. -OMISSIS- del 15.07.2023 prot. N. 5822 reca infedele rappresentazione dei fatti rilevanti in quanto descrittiva di modifiche in progetto (realizzazione tre piani fuori terra con sottotetto non abitabile con altezza media di interpiano di h. 2.70 cm e contestuale attestazione di rispetto dei limiti di altezza max = 7.50 m) di fatto a quella data già operate sull'immobile ” e risalenti almeno al mese di aprile 2023, come risulta dal “ verbale di accertamento di cui al Prot. 991 del 08/02/2025 ”. Pertanto, secondo l’amministrazione, “ la SCIA contiene una falsa rappresentazione dei fatti rilevanti ai fini della conformazione dell'attività edilizia, ovvero la rappresentazione di uno stato di fatto diverso da quello reale: alla data di presentazione della SCIA l'intervento rappresentato in progetto era stato infatti già realizzato ”.

11.1 Il dato non è contestato dai ricorrenti e risulta vieppiù accertato dall’amministrazione con verbale dell’8.02.2025 richiamato nel provvedimento impugnato, oltre a essere stato oggetto di apposita segnalazione proveniente da un privato cittadino del 9.02.2023 corredata da documentazione fotografica. Ne deriva che, una volta appurata la preesistenza delle opere rispetto alla presentazione della segnalazione certificata che avrebbe dovuto rappresentare il titolo per la loro realizzazione, risulta conseguentemente confermata non solo la sussistenza di una falsa rappresentazione dello stato dei luoghi rilevante ai fini dell’applicazione della previsione che deroga all’ordinario termine di 12 mesi per l’esercizio del potere di autotutela, ma anche la correttezza della motivazione contenuta nel provvedimento impugnato.

11.2 In senso contrario, non può valere l’affermazione dei ricorrenti secondo cui l’amministrazione avrebbe potuto avvedersi fin dal febbraio 2023, grazie alla menzionata segnalazione di un privato, della non conformità del progetto di variante allo strumento urbanistico e della circostanza che le opere di sopraelevazione fossero state già realizzate, dovendosi dunque ricollegare a tale momento l’inizio del decorso del termine di 12 mesi per l’esercizio dei poteri di autotutela. Invero, la deroga di cui all’art. 21 nonies , comma 2 bis della Legge n. 241/1990 al termine massimo per l’annullamento d’ufficio o la revoca degli atti amministrativi è prevista, in via diretta e senza eccezioni, in presenza di rappresentazioni false, mendaci o comunque non conformi al vero che siano state fornite dal privato nell’ambito del procedimento per l’acquisizione o la formazione del titolo edilizio. Il limite temporale oltre il quale è impedita la rimozione dell'atto ampliativo della sfera giuridica del destinatario trova infatti applicazione “ solo se il comportamento della parte interessata, nel corso del procedimento, non abbia indotto in errore l’amministrazione distorcendo la realtà fattuale oppure determinando una non veritiera percezione della realtà o della sussistenza dei presupposti richiesti dalla legge ” (cfr. Cons. di Stato, Sez. II, 3.01.2025, n. 29), non potendo l’ordinamento tollerare lo sviamento del pubblico interesse imputabile alla prospettazione della parte interessata.

11.3 Nel caso di false dichiarazioni, dunque, il termine rigido di esercizio dei poteri di autotutela non si applica e torna a riespandersi il solo limite del “ termine ragionevole ”, che inizia a decorrere dal momento della scoperta dell’illegittimità da parte dell’amministrazione. In questo caso, peraltro, ritiene il Collegio che il provvedimento impugnato sia comunque intervenuto entro un lasso di tempo non eccessivo e che può considerarsi ragionevole, tenuto conto delle esigenze di accertamento in fatto della falsa rappresentazione contenuta nella documentazione progettuale, del contraddittorio con le parti private e delle vicende penali che hanno coinvolto un funzionario del Comune di San Genesio ed Uniti e reso conseguentemente necessaria la nomina di un nuovo Responsabile dell’Ufficio destinato alla trattazione delle pratiche edilizie, nonché considerato il sequestro, in data 13.11.2024, della documentazione rinvenuta presso gli uffici comunali relativa al piano attuativo del comparto R1 in cui è ricompreso il fabbricato di cui si discute nell’odierno giudizio.

12. Ciò posto, la circostanza che le opere rappresentate negli elaborati progettuali come oggetto della richiesta variante fossero state già realizzate non costituisce soltanto un’oggettiva falsa rappresentazione dello stato dei luoghi, ma rileva, in termini ancora più radicali, quale motivo di “ inconfigurabilità giuridica ” dell’istanza, non rientrando quest’ultima nel modello normativo astratto prefigurato dal legislatore in considerazione dell’erronea qualificazione giuridica della fattispecie operata dalla parte. La R1 Immobiliare S.r.l., difatti, non avrebbe potuto presentare una S.C.I.A. in variante ex art. 22 del D.P.R. n. 380/2001, poiché quest’ultima presuppone che i lavori debbano essere ancora eseguiti e costituisce titolo per la loro realizzazione, risultando piuttosto necessario conseguire un diverso titolo in sanatoria per la regolarizzazione di opere già costruite in assenza di provvedimenti legittimanti. In analoga fattispecie, la giurisprudenza ha infatti riconosciuto che, laddove l’intervento rappresentato ai fini dell’ottenimento o della formazione del titolo sia già eseguito al momento della presentazione della relativa istanza o segnalazione, queste risulterebbero prive “ del necessario presupposto logico-normativo, ossia che l’intervento non fosse ancora stato realizzato (…) ”, così escludendo la possibilità che il decorso del tempo rilevi ai fini della formazione del titolo (cfr. Cons. di Stato, Sez. VI, 8.07.2022, n. 5746).

12.1 In queste ipotesi, il meccanismo del silenzio assenso non è previsto o comunque è disciplinato diversamente nei suoi effetti, per cui il decorso del termine di legge non può produrre il risultato auspicato dai ricorrenti: difatti, poiché l’inerzia dell’amministrazione risponde a una valutazione legale tipica, gli effetti della S.C.I.A. possono sì consolidarsi in forza del silenzio dell’amministrazione al mero decorrere del termine normativamente previsto anche “ con riguardo ad una domanda non conforme a legge ”, ma pur sempre “ con esclusione dei “casi di radicale inconfigurabilità giuridica dell'istanza” (così Consiglio di Stato , sez. VI , 08/07/2022 , n. 5746) ” (cfr. Cons. di Stato, Sez. VI, 7.12.2023, n. 10606). Come chiarito dalla giurisprudenza, affinché la segnalazione certificata d’inizio attività “ possa produrre gli effetti giuridici tipizzati dal legislatore, deve rispondere al modello delineato dal legislatore, occorrendo, tra l’altro, che le attività in concreto avviate siano riconducibili alle fattispecie astratte per cui è ammesso l’utilizzo del relativo strumento giuridico. (…) Diversamente ragionando si perverrebbe ad elaborare una tipologia di provvedimento implicito sganciata dal rispetto del principio di legalità desumibile dall'art. 97 Cost." (cfr. Consiglio di Stato, sezione IV, sentenza n. 3509 del 2016) ” (cfr. Cons. di Stato, Sez. IV, 13.01.2025, n. 181).

13. Quanto sopra consente di smentire l’ulteriore affermazione censoria secondo cui non sarebbe legittima la qualificazione in termini di “inefficacia” della S.C.I.A. operata nel provvedimento di annullamento in autotutela impugnato, poiché l’amministrazione non potrebbe privare di efficacia un proprio atto, sia pure formatosi per silentium , specie quando non avrebbe più la possibilità di ricorrere all’annullamento d’ufficio per decorso del termine massimo entro cui provvedere. Ora, ferma restando la già dimostrata tempestività dell’intervento in autotutela, ritiene il Collegio che il provvedimento in esame abbia correttamente proceduto ad annullare in autotutela “gli effetti” della S.C.I.A. in questione – che avrebbero legittimato la realizzazione delle opere – considerata sia la natura di segnalazione privata della stessa, sia la gravità delle violazioni riscontrate dall’amministrazione, tali da impedire finanche la stessa formazione dell’atto e la produzione di qualsivoglia effetto tramite decorso del tempo.

14. Alla luce delle considerazioni che precedono, infine, risulta infondata anche la lamentata violazione del principio di legittimo affidamento dei ricorrenti, in quanto acquirenti di buona fede dell’immobile tramite atto pubblico successivamente alla formazione della S.C.I.A. oggetto di annullamento. A riguardo, è sufficiente richiamare il principio di diritto enunciato dall’Adunanza Plenaria n. 8/2017, secondo cui “ la non veritiera prospettazione da parte del privato delle circostanze in fatto e in diritto poste a fondamento dell’atto illegittimo a lui favorevole non consente di configurare in capo a lui una posizione di affidamento legittimo, con la conseguenza per cui l’onere motivazionale gravante sull’amministrazione potrà dirsi soddisfatto attraverso il documentato richiamo alla non veritiera prospettazione di parte ”.

14.1 La giurisprudenza ha quindi costantemente escluso che la falsa o mendace rappresentazione di elemento di fatto rilevanti ai fini della formazione del titolo edilizio – qual è certamente la descrizione dello stato attuale dei luoghi oggetto di intervento – sia compatibile con la sussistenza di un affidamento legittimamente maturato in capo al segnalante, per cui l’interesse pubblico al ripristino della legalità violata deve ritenersi sussistente in re ipsa e, comunque, prevalente rispetto al contrapposto interesse privatistico al mantenimento dell’atto illegittimo (cfr., ex multis , Cons. di Stato, Sez. IV, 11.01.2021, n. 343). Tale conclusione vale anche nel caso in esame in cui i ricorrenti sono terzi acquirenti dell’immobile, non potendo l’affidamento riposto sulla stabilità dei titoli edilizi esibiti all’atto della compravendita immobiliare condurre al mantenimento degli effetti della S.C.I.A. P.E. 107bis, fermo restando che il medesimo affidamento potrà eventualmente rilevare e ricevere tutela in altre sedi diverse da quella in cui si discute della legittimità dell’esercizio del potere amministrativo.

In conclusione, i primi due motivi di ricorso sono infondati e vanno respinti.

15. Con il terzo motivo viene dapprima contestata l’illegittimità derivata dell’ordinanza di demolizione dai vizi dedotti con i primi due motivi di ricorso avverso i provvedimenti di annullamento in autotutela: la doglianza è infondata per le ragioni sopra affermate.

16. Viene poi dedotta l’illegittimità del succitato provvedimento anche per vizi propri, che possono sintetizzarsi come segue:

- l’abuso contestato dal Comune, all’esito dell’annullamento della S.C.I.A. e dell’autorizzazione paesaggistica, consisterebbe nella realizzazione del secondo piano, ovvero il terzo piano fuori terra, che però non sarebbe di proprietà dei ricorrenti, ma di -OMISSIS-.;

- sarebbe, quindi, parimenti illegittima la previsione – in caso di inottemperanza all’ordine di demolizione della porzione del bene di cui i signori -OMISSIS- e -OMISSIS- non hanno la disponibilità – dell’acquisizione gratuita al patrimonio comunale dell’appartamento di proprietà degli stessi, legittimamente edificato in quanto posto al piano terra dell’edificio;

- sussisterebbe inoltre una impossibilità tecnica di realizzazione dell’intervento ripristinatorio sulla porzione di fabbricato di proprietà dei ricorrenti: una modifica al piano terra in cui la stessa è collocata, in assenza di un intervento coordinato sull'intero edificio, comprometterebbe la stabilità dell'intero fabbricato;

- l’ordinanza – che priva i ricorrenti dell’unica abitazione di cui dispongono – sarebbe sproporzionata e si porrebbe in contrasto con l’art. 8 della CEDU.

17. Con il quarto motivo viene dedotta la contraddittorietà e genericità dell’ordinanza di demolizione, che dispone la rimessione in pristino dei luoghi in conformità con gli obblighi assunti a mezzo della convenzione urbanistica rep. 22593 racc. 15094 del 5.11.2019 sul corretto presupposto che la prima e la seconda elevazione fuori terra dell’edificio siano conformi ai titoli edilizi già rilasciati e non annullati, ma al contempo dispone, in caso di inottemperanza, l’acquisizione gratuita al patrimonio del Comune del bene e dell’area di sedime, nonché di quelle necessarie, secondo le vigenti prescrizioni urbanistiche, alla realizzazione di opere analoghe a quelle abusive.

17.1 Ad avviso dei ricorrenti, tuttavia, non potrebbe essere disposta l’acquisizione dell’intero edificio, compresa l’area di sedime, e dunque anche dell’appartamento di loro proprietà, ma, al più, della sola parte del lastrico solare che rappresenta l’effettiva area di sedime del piano illegittimamente edificato. Il provvedimento sarebbe altresì sproporzionato e contrasterebbe con l’art. 8 della CEDU.

18. Con il quinto motivo viene contestato che l’ordinanza di demolizione, nella parte in cui rileva la violazione della distanza dal confine, la diversa colorazione dell’edificio e altre difformità, sarebbe generica e vieppiù contraddittoria poiché sanziona difformità rispetto a un titolo edilizio – la S.C.I.A. in variante n.-OMISSIS-– che è stato annullato in autotutela; inoltre, avrebbe a oggetto opere per le quali non troverebbe applicazione la sanzione demolitoria prevista all’art. 31 del D.P.R. n. 380/2001, che rientrerebbero nelle c.d. “ tolleranze di cantiere ” e sarebbero, comunque, emendabili.

Le censure – che possono essere esaminate congiuntamente in quanto strettamente connesse – sono fondate per i profili di seguito illustrati.

19. Come è noto, l’art. 31, comma 2 del D.P.R. n. 380/2001 individua quali destinatari dell'ordine demolitorio sia il responsabile dell'abuso che il proprietario delle opere abusive.

Per giurisprudenza costante, la demolizione deve essere posta a carico di chi abbia con il bene una relazione materiale che lo ponga nella condizione di eseguire il provvedimento che ha natura ripristinatoria e reale, anche ove egli non possa essere identificato con certezza come “ il responsabile dell'abuso ”. La demolizione di un’opera edilizia realizzata senza titolo, dunque, va ingiunta all'attuale proprietario dell'immobile e a chi ne ha la materia disponibilità non a titolo di responsabilità effettiva per la violazione delle regole urbanistico-edilizie, ma proprio per il suo rapporto materiale con l'immobile abusivo, poiché mira a colpire una situazione di fatto obiettivamente antigiuridica, consistente nell'avvenuta realizzazione di opere edilizie in contrasto con la disciplina urbanistica con scopo di ripristinare l'ordine urbanistico violato (cfr. ex multis , Cons. di Stato, Sez. VII, 9.01.2023, n. 237; Id., Sez. VI, 20.06.2022, n. 5031; A.P. n. 9/2017).

20. L’ordinanza impugnata, anche in ragione della scarsa chiarezza con cui individua le opere abusive di cui è ingiunta la demolizione – descritte non nella loro consistenza oggettiva, bensì con riferimento al periodo di realizzazione e mediante il generico richiamo alla violazione di obblighi stabiliti della convenzione urbanistica del 5.11.2019 – si pone in violazione dei principi sopra richiamati.

20.1 Con il provvedimento in questione, difatti, il Comune ha ordinato al legale rappresentante della-OMISSIS- – indicato quale responsabile dell’abuso, proprietario, committente ed esecutore all’epoca di realizzazione delle opere abusive – al progettista e direttore lavori e agli attuali proprietari dell’immobile (tra cui i ricorrenti) la demolizione di opere, realizzate in assenza di autorizzazione paesaggistica e in totale difformità dal titolo abilitativo, ai sensi dell’art., 31, comma 2, del D.P.R. n. 380/2001.

20.2 Le opere oggetto dell’ordine demolitorio sono identificate come quelle “ realizzate tra dicembre e aprile 2023 in assenza di autorizzazione paesaggistica e in totale difformità dai titoli allora acquisiti ” e in violazione degli obblighi assunti con la convenzione urbanistica del 5.11.2019. Nella motivazione del provvedimento, poi, viene richiamato il sopralluogo effettuato in data 10.12.2024 nel corso del quale è stata accertata la presenza di tre piani fuori terra, il superamento dell’altezza massima dell’edificio e dell’altezza interna del terzo piano, indicato come non abitabile nella S.C.I.A. n. -OMISSIS-, alcune difformità riscontrate all’interno di singole abitazioni e, infine, taluni elementi – quali la colorazione dell’edificio, i parapetti e le distanze dai confini – realizzati in maniera con conforme a quanto dichiarato nella predetta segnalazione. Viene poi richiamato il verbale di accertamento dell’8.2.2025, atto in cui viene dato atto della presenza di tre piani fuori terra nel mese di aprile 2023.

20.3 Sulla scorta del contenuto di tali atti deve ritenersi che costituiscano oggetto dell’ordine demolitorio e di ripristino, principalmente, il terzo piano dell’edificio e altresì le difformità rilevate nel sopralluogo del 10.12.2024, sebbene, per queste ultime, non venga chiarito se siano state realizzate nell’arco temporale tra dicembre e aprile 2023 o in violazione di obblighi convenzionali.

20.4 Orbene, il terzo piano dell’edificio risulta essere di proprietà esclusiva della-OMISSIS-– che, in qualità di società costruttrice, è anche responsabile dell’abuso – e non degli odierni, che, pertanto, non possono ritenersi tenuti a provvedere alla relativa demolizione.

21. Non possono giustificare l’ordine rivolto ai ricorrenti neppure le contestazioni relative alle distanze dal confine, ai parapetti e alla colorazione dell’edificio, realizzati in difformità rispetto a quanto dichiarato nella S.C.I.A. n. -OMISSIS-: in questa parte il provvedimento, al di là della scarsa chiarezza, è palesemente viziato per contraddittorietà, andando a contestare difformità rispetto a un titolo edilizio che è stato annullato in autotutela e non può quindi essere assunto quale parametro per individuare lo stato legittimo dell’immobile.

22. Con riferimento alla violazione delle distanze dai confini, inoltre, correttamente viene contestata anche la genericità dell’affermazione contenuta nel provvedimento impugnato, che si limita a rilevare come le stesse risultino “ in più punti inferiori a 3m in difformità a quanto dichiarato nella -OMISSIS- nonché all'art. 873 del Codice Civile e in difformità all'art. 7 comma 10 delle N.T.A. ”, senza tuttavia precisare in che modo tale distanza sia stata calcolata e senza chiarire se i punti in cui la stessa è risultata inferiore al minimo previsto interessino specificamente la proprietà dei ricorrenti, fermo restando che l’art. 7, punto 10.3) delle N.T.A. comunali prevede la possibilità di deroga nel caso di accordo tra i proprietari confinanti.

23. Analoghe considerazioni valgono anche con riferimento alle difformità che sarebbero presenti all’interno della proprietà dei signori -OMISSIS- e -OMISSIS-, ovvero “ una porta finestra rappresentata come finestra nei prospetti nella -OMISSIS- ”: la mancata realizzazione di interventi o dettagli costruttivi presenti nella rappresentazione progettuale allegata alla S.C.I.A., come anzidetto, non costituisce difformità edilizia rilevante, dovendosi rapportare lo stato attuale dell’immobile ai titoli abilitativi legittimi, onde verificare rispetto a questi ultimi la sussistenza della prospettata difformità e valutarne la complessiva rilevanza.

24. Tra le opere oggetto dell’ingiunzione, poi, non è specificamente indicata la presenza di parti comuni dell’edificio che i ricorrenti possano essere tenuti a demolire in quanto comproprietari.

25. L’ordinanza è pertanto viziata nella parte in cui include i ricorrenti tra i destinatari dell’ordine demolitorio, e, conseguentemente, anche nella parte in cui prevede, in caso di inottemperanza, l’acquisizione gratuita dell’abitazione di proprietà dei medesimi.

26. Gli ulteriori profili di doglianza non esaminati possono essere assorbiti.

27. Per le ragioni esposte il ricorso è in parte infondato e va respinto con riferimento all’impugnazione dei provvedimenti di annullamento in autotutela della S.C.I.A. in variante-OMISSIS-e dell’autorizzazione paesaggistica n. 38 del 3.08.2023; è invece fondato nella parte in cui ha a oggetto l’ordinanza di demolizione n. 996 del 10.02.2025, che deve essere annullata limitatamente alla parte in cui include i ricorrenti tra i destinatari dell’ordine demolitorio e dispone, in caso di inottemperanza, l’acquisizione gratuita dell’abitazione di proprietà dei medesimi. Restano salvi gli ulteriori provvedimenti che l’amministrazione intenderà adottare.

28. In considerazione dell’esito della controversia, le spese di giudizio possono essere integralmente compensate tra le parti.

P.Q.M.

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia (Sezione Quarta), definitivamente pronunciando sul ricorso, come in epigrafe proposto, in parte lo respinge e in parte lo accoglie. Per l’effetto annulla l’ordinanza n. -OMISSIS- del 10.02.2025 nei sensi e nei limiti di cui in motivazione.

Spese compensate.

Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall'autorità amministrativa.

Così deciso in Milano nella camera di consiglio del giorno 4 marzo 2026 con l'intervento dei magistrati:

IA DA SS, Presidente

Silvia Cattaneo, Consigliere

AL AC, Primo Referendario, Estensore

L'TE	IL PRESIDENTE
AL AC	IA DA SS

IL SEGRETARIO