Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati: Camera di consiglio
Dott. DE ROBERTO Giovanni - Presidente - del 13/10/2009
Dott. AGRÒ Antonio - Consigliere - SENTENZA
Dott. COLLA Giorgio - Consigliere - N. 1672
Dott. CONTI Giovanni - Consigliere - REGISTRO GENERALE
Dott. CITTERIO Carlo - rel. Consigliere - N. 10705/2009
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
PROCURATORE GENERALE PRESSO CORTE D'APPELLO DI BRESCIA;

nei confronti di:
1) KA HO, N. IL 14/11/1975;
avverso la sentenza n. 6721/2008 GIUDICE UDIENZA PRELIMINARE di BRESCIA, del 23/07/2008;
sentita la relazione fatta dal Consigliere Dott. CARLO CITTERIO;

lette le conclusioni del P.G. Dott. RIELLO, per l'annullamento senza rinvio.
RITENUTO IN FATTO

1. Con sentenza del 23.7.2008 - deliberata ai sensi dell'art. 444 c.p.p. e ss. - il GUP di Brescia ha tra l'altro applicato a
KA HO, cittadino marocchino imputato di plurime condotte di detenzione illecita e cessione di hashish (capo 49.1) e cocaina (capi 49.2, per trenta grammi, e 49.3), l'attenuante di cui all'art. 62 c.p., n. 4, "essendo il danno patrimoniale di lieve entità".

2. Ricorre per cassazione il procuratore generale distrettuale, deducendo violazione di legge in relazione all'applicazione dell'attenuante prevista dall'art. 62 c.p., n. 4, perché la speciale tenuità, quand'anche ritenuta rilevante pure per i reati determinati da motivi di lucro ancorché non contro il patrimonio, mai potrebbe attenere ad evento dannoso o pericoloso, come invece è notorio essere la commercializzazione delle droghe, per i gravissimi danni prodotti alla salute fisica del singolo consumatore. Sussisterebbe anche manifesta illogicità della motivazione, laddove il GUP ha escluso l'attenuante speciale del fatto lieve, applicata ai coimputati, in ragione del quantitativo ed alla frequenza delle dazioni, poi invece applicando l'attenuante de qua per la ritenuta speciale tenuità del lucro.

2.1 Il procuratore generale in sede ha presentato conclusioni scritte per l'accoglimento del ricorso, chiedendo l'annullamento senza rinvio della sentenza impugnata.
CONSIDERATO IN DIRITTO

3. Il ricorso è fondato ed al suo accoglimento consegue l'annullamento della sentenza impugnata, in ordine alla posizione del KA HO, con trasmissione degli atti al Tribunale di Brescia per l'ulteriore corso.
L'attenuante di cui all'art. 62 c.p., n. 4 è oggi (dopo la modifica introdotta con L. n. 19 del 1990) prevista sia per i delitti contro il patrimonio o che offendono il patrimonio, sia per i delitti - diversi dai precedenti - comunque determinati da motivi di lucro. Nel primo caso il presupposto dell'applicazione dell'attenuante è l'aver cagionato alla persona offesa un danno patrimoniale di speciale tenuità. Nel secondo caso i presupposti sono due e debbono concorrere: l'avere agito per conseguire, o l'avere comunque conseguito, un lucro di speciale tenuità e l'essere poi l'evento, dannoso o pericoloso, di speciale tenuità. Non essendo il reato contestato un delitto appartenente alla prima tipologia, risulta non solo apparente, ed in definitiva omessa, ma anche erronea la motivazione con cui il GIP ha argomentato l'applicazione dell'attenuante de qua al caso di specie, affermando essere il danno patrimoniale di lieve entità e non confrontandosi invece con il solo tema rilevante nella fattispecie, in ordine all'eventuale presenza del secondo requisito (essere l'evento di speciale tenuità: tema sul quale appare comunque opportuno richiamare lo specifico insegnamento di Sez. 6, sent. 7830 del 30.3 - 16.6.2009 in proc. AN e Sez. 4, sent. 3621 del 26.2 - 9.4.1993 in proc. Mosca).

P.Q.M.

Annulla senza rinvio la sentenza impugnata nei confronti di KA HO e dispone trasmettersi gli atti al Tribunale di Brescia per nuovo giudizio.
Così deciso in Roma, il 13 ottobre 2009.
Depositato in Cancelleria il 30 ottobre 2009